Закупка строительных работ по 44-ФЗ с 10.07.2020 (постановление № 921) – Т.Н. Песегова, 02.07.2020

Старший экономист Экспертно-консультационного центра Института госзакупок Татьяна Николаевна Песегова рассматривает новый порядок закупки строительных работ по Закону № 44-ФЗ, введенный постановлением Правительства РФ от 25 июня 2020 г. № 921.

В частности, разбираются такие вопросы, как:

1. Выбор способа закупки на закупку строительных работ с 01.09.2020.
2. Новые правила оценки заявок.
3. Новые дополнительные требования к участникам закупки. #стройка #конкурс #доптребования

Суды разобрались, как подтвердить опыт, если стоимости удостоверяющего госконтракта недостаточно

Участник закупки с доптребованиями пожаловался на то, что неверно определили победителя. Он утверждал, что победитель не представил документы, необходимые для подтверждения опыта.

Среди прочего, нужно было направить исполненный контракт (договор) стоимостью не меньше 20% от НМЦК.

Контрольный орган и суды участника не поддержали. В частности, они указали, что победитель представил контракт, стоимость которого была менее установленного лимита. Однако дополнительно к заявке он направил следующие документы:

● протокол заседания техсовета, в котором согласованы допработы в рамках представленного контракта на недостающую сумму, а также смету на них;
● определение суда, который подтвердил, что допработы выполнялись.

На основании определения суда позднее в ходе разбирательства были представлены также платежные поручения по этим работам.

Таким образом, опыт подтвержден. Победителя определили верно. #доптребования #консультантплюс

Документ: Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 31.07.2020 № Ф03-2432/2020 по делу № А04-8863/2019

✅ Минфин ответил на актуальные вопросы в госзакупках

Ведомство разъяснило, какими документами участнику строительной закупки с доптребованиями подтверждать свой опыт, как доказать страну происхождения программного обеспечения, если есть запрет на допуск, а также некоторые другие вопросы. Подробнее об этом в обзоре КонсультантПлюс. #минфин

📍Какими документами участнику строительной закупки с доптребованиями подтверждать свой опыт

Участники таких закупок должны подтверждать свой опыт среди прочего копиями актов выполненных работ. Постановлением N 99 установлены требования к форме таких актов в соответствии с законодательством о бухучете.

Ведомство уточнило, что необязательно представлять акты по формам КС-2 и (или) КС-3. Законодательство о бухучете допускает возможность самим разработать формы документов. Главное, чтобы в них были обязательные реквизиты.

Еще один документ, который подтверждает опыт, — это копия исполненного контракта (договора). Ведомство рекомендует представлять копию контракта полностью, со всеми приложениями.

Однако ФАС России считает, что к копии не нужно ничего прикладывать, в частности, не требуется проектно-сметная документация). Отсутствие приложений в заявке не значит, что у участника нет соответствующего опыта. #стройка #доптребования

Письмо Минфина России от 13.03.2020 N 24-02-08/19381

📍Как подтвердить страну происхождения ПО, если есть запрет

Ведомство напомнило: если заказчик установил запрет на допуск иностранного программного обеспечения, то требовать от участника представить декларацию страны происхождения товара в форме отдельного документа не нужно.

Участникам достаточно указать в заявке на то, что товар есть в российском или евразийском реестре ПО.

Как поступить заказчику, если код ОКПД2 в заявке участника не соответствует такому коду в позиции КТРУ

Информация о коде ОКПД2 учитывается в коде позиции КТРУ. Она включается в справочную информацию и не считается описанием объекта закупки по Закону N 44-ФЗ.

Ведомство отметило: если код ОКПД2 в заявке участника отличается от кода ОКПД2 в позиции каталога, то это не должно влиять на решение заказчика о допуске к закупке или об отказе в нем. Кроме того, Минфин указал, что Закон N 44-ФЗ:

● не обязывает участников указывать код в заявке;
● не содержит соответствующего основания для отклонения заявки участника закупки. #ПО #ОКПД2

Письма Минфина России: от 10.06.2020 N 24-03-08/50149; от 11.06.2020 N 24-06-05/51015

📍Как участнику закупки у СМП и СОНКО подтвердить добросовестность

Если контракт заключается по итогам закупки у СМП и СОНКО, то обеспечение исполнения контракта (в том числе с учетом антидемпинговых мер) можно не представлять. В этом случае понадобится информация, подтверждающая добросовестность участника: сведения о 3 успешно исполненных контрактах, которые отвечают определенным требованиям.

Ведомство отметило: участник закупки может предоставить в том числе данные о тех контрактах, которые расторгнуты по соглашению сторон из-за уменьшения потребности заказчика. При этом он может указать их фактические цены. #СМП #ОИК

Письмо Минфина России от 29.04.2020 N 24-03-08/35075

✅ Обзор: "На какую интересную практику по Закону N 44-ФЗ обратила внимание ФАС в сентябрьских обзорах"

Заказчики неправомерно отклоняли заявки участников закупок с доптребованиями, определяли "нереальные" сроки по контракту, требовали лишнего, устанавливали неоднозначную инструкцию по заполнению заявки, а также не учитывали типовые условия контракта. Подробнее об этом читайте в обзоре КонсультантПлюс.

📍Отклонили заявку за то, что подтверждающие опыт документы как следует не оформлены

Заявку участника строительной закупки с доптребованиями отклонили: некоторые копии актов выполненных работ были без печати и подписи. Кроме того, эти документы представлены не полностью. Заказчик посчитал, что участник свой опыт не подтвердил. Контролеры с этим не согласились.

Суды указали: в Постановлении N 99 нет требований к комплектности и к оформлению подтверждающих документов. Такие документы нельзя оценивать по отдельности, а только в совокупности.

Участник закупки представил акты по формам КС-2 и КС-3. Также в заявке был итоговый акт по форме КС-11. В нем подтверждается необходимая стоимость исполненного контракта. #стройка #доптребования

Отметим, ранее Минфин уточнял: необязательно представлять акты по формам КС-2 и (или) КС-3. Можно самим разработать формы документов. Главное, чтобы в них были обязательные реквизиты.

О том, на какие моменты обратить внимание при рассмотрении подтверждающих документов, читайте в нашем обзоре.

📍Не учли время на устранение нарушений

В проекте контракта предусмотрено, что работы должны быть выполнены до 31 декабря 2019 года.

Контрольный орган выявил нарушения и обязал их устранить до 10 января 2020 года. Это значит, что нельзя исполнить контракт до конца года.

В закупочных документах установлены сроки без учета времени для исправления ошибок.

Суды поддержали антимонопольный орган. #документация

📍Потребовали указать неизвестные заранее данные

Заказчик потребовал привести в заявке среди прочего химический и компонентный состав товаров. Также он запросил сведения, которые можно получить только по результатам испытаний.

Контролеры признали это неправомерным. Такие требования ограничивают конкуренцию. Предоставить эти данные могут лишь те участники, у которых есть товар. Закон N 44-ФЗ не обязывает иметь продукцию на момент подачи заявки.

Суды поддержали антимонопольный орган.

Отметим, что на практике контролеры и суды не ограничиваются формальным подходом к этой проблеме. Решения принимаются с учетом всех факторов в каждом конкретном случае.

Так, при схожих обстоятельствах заказчик сумел обосновать, для чего ему нужна столь детальная информация. УФАС посчитало, что ограничения конкуренции не было.

Ранее, в другом деле, ВС РФ признавал, что спорные характеристики пригодятся заказчику в будущем. #ТЗ

Заказчик самостоятельно определяет способ закупки, в том числе в случае обязательного применения Постановления № 99

В частности, в подготовленном специалистами министерства письме отмечается, что согласно ч. 5 ст. 24 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ способ определения контрагента заказчик выбирает самостоятельно в соответствии с положениями гл. 3 Закона № 44-ФЗ. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки. При этом подчеркивается, что постановление Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. № 99 не устанавливает способы определения контрагента, а также не содержит порядок выбора способа определения контрагента из предусмотренных Законом № 44-ФЗ (Письмо Минфина России от 11 сентября 2020 г. № 24-02-08/80146).

Таким образом, в случае, когда применение Постановления № 99 обязательно, заказчик при выборе способа определения контрагента должен руководствоваться положениями ст. 24 Закона № 44-ФЗ. #доптребования

Источник: ГАРАНТ.РУ

✅ Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за сентябрь

📍Совместные конкурсы и аукционы
Не получится оспорить совместный конкурс или аукцион из-за слишком большой НМЦК, ограничивающей, по мнению заявителя, конкуренцию. Заказчики самостоятельно решают вопрос о проведении совместных закупок (АС Центрального округа). #совместныеторги

📍Извещение о закупке
Информацию в извещении о закупке допускается указывать в виде отсылок на соответствующие пункты документации (АС Волго-Вятского округа). #документация

📍Разъяснения положений аукционной документации
В случае изменения документации заказчик не обязан актуализировать разъяснения, которые были даны участникам закупки ранее (АС Западно-Сибирского округа). #запросразъяснений

📍Строительные закупки
Участник закупки с доптребованиями не обязан представлять в составе контрактов, подтверждающих его опыт, все приложения. Если из имеющихся документов можно установить факт выполнения работ, их характер и объем, заявку отклонять нельзя (АС Уральского округа). #доптребования

Заказчик не вправе требовать, чтобы выписка из реестра членов #СРО была выдана не ранее чем за один месяц до даты окончания срока подачи заявок (АС Северо-Западного округа).

📍Закупка медицинских изделий и оборудования
Даже если заказчик уверен в том, что закупаемый товар не производится в России, он все равно обязан установить ограничения, предусмотренные постановлением N 102 (АС Восточно-Сибирского округа). #нацрежим

Если закупка предусматривает не только поставку оборудования, но и его последующее техническое обслуживание, заказчик должен установить требование о наличии у участников лицензии на техобслуживание медтехники (АС Дальневосточного округа). #медизделия #лицензия

📍Приемка по контракту
Заказчик не вправе штрафовать подрядчика, если последний использовал не предусмотренные контрактом материалы, но это не ухудшило, а наоборот улучшило результат работ (АС Западно-Сибирского округа). #приемка

📍Требование по банковской гарантии

Банк не может отказаться удовлетворять требование по гарантии на том основании, что расчет суммы требования не заверен печатью заказчика и подписан не его руководителем, а другим сотрудником (АС Уральского округа). #БГ

© КонсультантПлюс

ФАС России рассказала о порядке подтверждения опыта выполнения строительных работ участниками – застройщиками в целях соблюдения положений Постановления № 99

Специалисты антимонопольного ведомства в своем письме (Письмо ФАС России от 26 августа 2020 г. № АК/73525/20), в частности, отметили, что строительные работы в отношении капитальных объектов могут осуществляться, как на основании договора, так и самостоятельно застройщиком. В связи с этим заявку на участие в закупке строительных работ вправе подать участник, являющийся одновременно застройщиком и лицом, осуществляющим строительство, при этом такому участнику не требуется предоставлять копии исполненного контракта и копии акта (актов) выполненных работ при наличии требований о подтверждении опыта о выполнении строительных работ, предусмотренного позицией приложения № 1 к постановлению Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. № 99.

Для подтверждения соответствия требованию о наличии опыта указанному участнику необходимо предоставить копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию. #ФАС #стройка #доптребования

Источник: ГАРАНТ.РУ

ФАС: расторгнутый или частично исполненный контракт подтвердит опыт в строительной госзакупке

Участник строительной закупки с доптребованиями пожаловался, что его заявку необоснованно отклонили. Он представил все необходимые документы и сведения для подтверждения опыта.

Заказчик пояснил, что действовал законно: в заявке был расторгнутый по соглашению сторон контракт. Такой документ не подтверждает опыт.

ФАС не согласилась с заказчиком: несмотря на то что контракт расторгнут, работы по нему приняты и оплачены на минимально установленную сумму. Такой контракт подтверждает опыт.

Антимонопольный орган также выяснил, что еще одну заявку участника этой закупки отклонили по аналогичной причине.

Заказчик пояснил: по сведениям из ЕИС, подтверждающий контракт еще находится на стадии исполнения и не оплачен полностью.

Контролеры его снова не поддержали: участник представил все необходимые документы. Среди них был акт выполненных работ на минимально установленную сумму.

Напомним, ранее ФАС разъясняла, что подтверждающий опыт контракт (договор) должен быть исполнен полностью. #стройка #доптребования #консультантплюс

Документ: Решение ФАС России от 07.09.2020 по делу N 20/44/105/1521

✅ На какие ошибки госзаказчиков обратила внимание ФАС в декабрьских обзорах

ФАС рассказала, когда отказываться от контракта незаконно, какие требования посчитают лишними, какими документами не подтверждается опыт в строительной закупке, какую продукцию недопустимо объединять в один лот. Подробнее об этом в обзоре Консультант Плюс.

📍Неправомерно отказались заключать контракт

Заказчик отказался заключать контракт с победителем. Выяснилось, что у последнего есть задолженности по обязательным платежам. В отношении него ведется также 3 исполнительных производства.

Контролеры посчитали это нарушением. Заказчик не учел, что по Закону N 44-ФЗ размер задолженности не должен превышать 25% балансовой стоимости активов участника.

Победитель предоставил сведения, которые подтверждают, что задолженность составляет лишь 2,3% балансовой стоимости. Решения о признании его банкротом нет.

Суды заняли аналогичную позицию. #заключениеконтракта

📍Потребовали от участников лишнее

Заказчик закупал строительные работы. В проекте контракта он требовал, чтобы подрядчик согласовал с ним виды и объемы работ, которые должен выполнить сам.

Контролеры посчитали это нарушением, поскольку Законом N 44-ФЗ такие требования не предусмотрены.

Суды заняли аналогичную позицию: названное условие контракта ведет к злоупотреблению заказчиком своими правами. #стройка

📍Незаконно признали заявку участника соответствующей

Заказчик проводил строительную закупку с доптребованиями. Для подтверждения опыта участник представил договор субподряда. Его заявку признали соответствующей условиям.

Контролеры посчитали это незаконным: подтверждающие документы должны быть выданы в отношении участника закупки. Признавать заявку соответствующей было нельзя. #доптребования

Напомним, некоторые антимонопольные органы и раньше занимали такую позицию. Однако в правоприменительной практике встречается противоположная позиция. Подробнее читайте в нашем материале.

📍В один лот объединили продукцию разных товарных рынков

Заказчик включил в один лот работы по строительству медцентра и поставку технологического немонтируемого оборудования для него. Например, анатомический стол, детская кроватка, лазерный принтер и т.д.

Контролеры посчитали это нарушением, поскольку товары:
● относятся к разным товарным рынкам;
● не обладают какими-либо родовыми (однородными) признаками;
● не имеют функциональной и технологической связи между собой.

Документы: Обзор судебной практики в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд (декабрь 2020 года); Обзор административной практики в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд (декабрь 2020 года)

ФАС подсказала, когда нельзя отклонять заявку участника госзакупки за несоответствие доптребованиям

Заказчик проводил аукцион с доптребованиями. Заявку участника закупки отклонили: в аккредитационных документах от оператора электронной площадки не было копии исполненного контракта (договора) на нужную сумму. Участник включил ее во вторую часть заявки.

Заказчик пояснил: по Закону N 44-ФЗ направлять подтверждающие документы должен оператор. При оценке опыта копия контракта не учитывалась, поскольку она получена во второй части заявки от участника.

Контролеры посчитали это нарушением. Документы представлены полностью, их нужно было рассмотреть. Заявку отклонили незаконно.

Отметим, некоторые антимонопольные органы при сходных обстоятельствах указывали, что оценивать соответствие заявки требованиям документации нужно по совокупности документов и информации от оператора и от участника. #доптребования #консультантплюс

Документ: Анализ практики проведения внеплановых проверок действий заказчиков при осуществлении закупок на соответствие требованиям Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ(ноябрь 2020 года)

✅ Какие ошибки в госзакупках выявила ФАС за последнее время

ФАС рассказала, какое условие нельзя включить в банковскую гарантию, что учитывать при исчислении сроков в закупке, когда оператор ЭП превышает полномочия, какие последствия могут наступить, если не исполнить предписание контролеров. Подробнее в обзоре Консультант Плюс. #обзор

📍Потребовали лишнего в обеспечительной гарантии

Заказчик требовал указать в банковской гарантии условие о подсудности споров.

Контролеры сочли это нарушением: такого требования законодательство о контрактной системе не предусматривает. Правомерность условия заказчик не доказал. #БГ

📍Не учли норму ГК РФ при изменении извещения

10 декабря заказчик изменил в ЕИС извещение об аукционе. При этом последним днем подачи заявок на участие в нем было 11 декабря.

По мнению ФАС, заказчик нарушил Закон N 44-ФЗ. По нему менять извещение можно не позднее чем за 2 дня до окончания приема заявок. Т.е. заказчик мог это сделать до 9 января включительно. Чтобы правильно рассчитать срок, ему нужно было учесть правило ГК РФ об исчислении сроков.

Отметим, схожие ошибки допускают заказчики и при определении других сроков. Однако в практике есть пример, когда суды не находили нарушений при подсчете сроков без учета нормы ГК РФ. #извещениеозакупке

📍Не исполнили предписание

Контролеры потребовали изменить документацию, чтобы устранить нарушения. Заказчик этого не сделал и обратился в суд, чтобы обжаловать предписание.

ФАС отметила: обжалование предписания не приостанавливает исполнение по нему. Это может сделать только суд. #контроль

📍Вышли за рамки полномочий

Участник закупки с доптребованиями пожаловался на то, что оператор вернул ему документы об опыте. Оператор пояснил: среди них был неподходящий контракт.

ФАС поддержала участника. Оператор должен проверять комплектность документов, а не оценивать по ним участника. #доптребования

Документы: Обзор административной практики в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд (январь 2021 года); Обзор практики рассмотрения жалоб при закупках по Закону N 44-ФЗ

Суды: опыт исполнения госконтрактов как критерий оценки заявок ограничивает конкуренцию

Участник закупки обратился в суд с требованием признать недействительными открытый конкурс и госконтракт. Основной довод такой: одним из критериев оценки заявок был опыт исполнения аналогичных работ только в рамках госконтрактов.

Требования истца были удовлетворены. Суды согласились, что заказчик ограничил критерий "квалификация участника закупки". В преимущественном положении оказались субъекты, которые ранее выполняли работы для госнужд. Отметим, в административной и судебной практике встречается другой подход.

Так, Приморское УФАС установило: требование о наличии опыта работ по исполнению госконтрактов не ограничивает количество участников закупки. Оно позволяет выбрать наиболее квалифицированного и опытного исполнителя.

АС Дальневосточного округа подчеркивал (см. Постановление АС Дальневосточного округа от 29.06.2020 N Ф03-2362/2020 по делу N А59-3226/2019), что требование о наличии опыта исполнения госконтрактов не препятствует участию в конкурсе и не создает преимуществ. Участники без опыта могут конкурировать с другими за счет цены. ВС РФ отказал в пересмотре этого дела. #доптребования #консультантплюс

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 17.02.2021 по делу N А05-5797/2020

Суды напомнили: техплан сооружения не нужен в заявке на участие в госзакупке с доптребованиями

Заказчик проводил строительный аукцион с доптребованиями. Чтобы подтвердить опыт, участник представил среди прочего копию разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Заказчик допустил его к закупке.

Контролеры посчитали, что делать этого было нельзя. Опыт не подтвержден, поскольку в копии разрешения указано, что оно недействительно без техплана сооружения. Такое требование есть в форме разрешения. Участник техплан не приложил.

Суд первой инстанции поддержал антимонопольный орган. Апелляция и кассация с этим не согласились:

● техплан нужен для кадастрового учета и (или) регистрации прав на недвижимость. Он не подтверждает опыт участника;
● в доптребованиях и закупочной документации нет такого документа. Если участник не представил техплан, это не значит, что заявку надо отклонить.

Аналогичную позицию занимают, в частности, АС Восточно-Сибирского округа (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 07.12.2020 N Ф02-5590/2020 по делу N А69-1681/2018), АС Московского округа (Постановление АС Московского округа от 11.03.2021 N Ф05-1509/2021 по делу N А40-5227/2020), ФАС России (письмо ФАС России № ИА/43260/20 от 22.05.2020).

Есть и противоположное мнение. #доптребования #консультантплюс

Документ: Постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу N А29-2578/2020