Верховный суд: участник на УСН не может отказаться от заключения госконтракта, в котором выделен НДС

Победителем закупки стал участник на #УСН. Получив проект контракта, в котором из цены был выделен #НДС, он неоднократно направлял заказчику протоколы разногласий с просьбой указать цену без налога. Заказчик не стал ничего менять, а участник попал в РНП за уклонение от заключения контракта.

Суды не поддержали участника. Если заказчик указал цену с НДС, контракт должен быть заключен на этом условии. Участник все равно сохраняет право получить полную сумму и не обязан платить НДС.

Главное в такой ситуации — помнить, что нельзя выставлять заказчику счет-фактуру с НДС. Заказчик не может отказаться от оплаты, если не получит такой документ. Минфин отмечал, что платить налог не потребуется, даже если в платежном поручении заказчик выделит НДС.

Верховный суд отказался пересматривать дело. #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 23.09.2019 N 306-ЭС19-15999

см. также позицию ФАС по этому вопросу.

Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за 30 сентября - 4 октября

📍Участник может не указывать конкретные характеристики товара, если этого не требует инструкция

При проведении закупки заказчик установил, что умывальники должны выдерживать нагрузку не менее 1,50 кН (150 кгс), поддоны - не менее 3,50 кН (350 кгс), водопоглощение фарфоровых изделий должно составлять не более 1%. Похожим образом были сформулированы и другие требования к товару.

Участник в заявке не стал конкретизировать характеристики, оставил слова "не более", "не менее". Заказчик не допустил участника: в первой части заявки должны быть приведены конкретные характеристики, иначе непонятно, какой именно товар предлагается.

УФАС и суды признали решение заказчика незаконным. В заявке были указаны характеристики товара, соответствующие документации и ГОСТу; в инструкции по заполнению заявки заказчик не уточнил, что их нужно конкретизировать. #заявки

Документ: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.09.2019 по делу N А53-39141/2018

📍Заказчик не вправе снижать цену контракта из-за того, что исполнитель применяет УСН

Заказчик отказался оплачивать часть выполненных работ по контракту и подписывать акты. По его мнению, подрядчик неправильно указал в них стоимость. В контракте было условие: если подрядчик работает на #УСН, в акте #НДС не указывается (кроме НДС, включенного в цену материалов и механизмов) и к стоимости применяются понижающие коэффициенты.

Подрядчик подал иск о взыскании полной стоимости работ. Суд первой инстанции встал на сторону заказчика, посчитал сумму, которую должен уплатить заказчик, с учетом понижающих коэффициентов.

Вышестоящие суды поддержали подрядчика. Цена контракта является твердой. Ее нельзя изменить, если подрядчик применяет УСН. Госорганы не раз комментировали подобные ситуации. Заказчик обязан заключить контракт и оплатить выполненные работы по цене, предложенной победителем закупки, независимо от того, какой налоговый режим он применяет.

С заказчика взыскали задолженность по контракту, пени за несвоевременную оплату и судебные расходы.

Документ: Постановление АС Уральского округа от 20.09.2019 по делу N А71-13781/2018


📍В конкурсной документации можно установить форму предоставления сведений для оценки заявки

Заказчик установил критерий оценки заявок - квалификация участника. Указал, какие документы должны были представить участники. Кроме того, установил формы, в которые нужно было внести сведения из документов. УФАС посчитало это нарушением: заказчик мог использовать формы, чтобы необоснованно отклонять #заявки.

Суд отменил решение УФАС. Заказчик вправе требовать, чтобы сведения, нужные ему для оценки заявок, подавались по форме, которая ему удобна. Кроме того, заявку нельзя отклонить за непредставление таких документов.

Документ: Постановление АС Дальневосточного округа от 18.09.2019 по делу N А59-8583/2018

📍Не нужно требовать лицензию, если только часть закупаемых услуг лицензируется

Заказчик проводил аукцион на оказание услуг по стирке. Техзадание предусматривало в том числе дезинфекцию белья.

Одна из компаний пожаловалась в УФАС: заказчик не потребовал от участников предоставить лицензию на оказание услуг в области дезинфектологии. УФАС жалобу удовлетворило.

Суд отменил решение УФАС. Заказчик не закупал отдельно услуги по дезинфекции, а стирка белья к медицинским услугам не относится. Значит, требовать от участников лицензию не нужно. Кроме того, аукционной документацией не запрещено привлекать соисполнителя. Победитель аукциона может привлечь к исполнению компанию с лицензией.

Документ: Постановление АС Уральского округа от 18.09.2019 по делу N А76-21565/2018

© КонсультантПлюс

Определение Верховного Суда РФ от 03.11.2020 № 309-ЭС20-9679

Суд, в частности, отметил, что в рамках договора на подключение к электрическим сетям, заключаемого с государственным или муниципальным заказчиком в соответствии с Законом 44-ФЗ, сетевая организация (исполнитель) вправе доначислить заказчику сумму НДС (с учётом увеличенного с 18 до 20% размера ставки НДС) только при наличии соответствующего соглашения сторон и только в пределах доведенных в соответствии с бюджетным законодательством лимитов бюджетных обязательств. #ВС #НДС

Документ: Определение СКЭС ВС РФ № 309-ЭС20-9679 от 3 ноября 2020 года по делу № А50-14361/2019

✅ Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за январь

В #обзор КонсультантПлюс вошли постановления арбитражных судов округов, которые касаются условий оплаты контрактов, административной ответственности, закупок лицензируемых услуг, недвижимости и других вопросов.

📍Заказчик вправе оплатить контракт на поставку ГСМ сразу после передачи топливных карт

По контракту поставщик был обязан передать заказчику топливную карту, на которую начислен весь подлежащий выборке объем бензина, и в дальнейшем обеспечить его бесперебойный отпуск.

Заказчик был обязан оплатить всю сумму по контракту после получения карты и необходимых для оплаты документов.

Один из участников закупки посчитал такие условия незаконными: передачу карты нельзя считать поставкой предусмотренного контрактом товара, его приемка формальна. Заказчик сначала должен выбрать бензин, а потом уже оплатить его.

Но ни антимонопольный орган, ни суды трех инстанций жалобу не поддержали. #топливо #оплатаконтракта

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 18.01.2021 по делу N А56-135446/2019

📍Условие контракта о выставлении исполнителем счетов-фактур не ущемляет права участников с УСН

В контракте было предусмотрено, что для оплаты работ исполнитель должен выставить счет-фактуру.

УФАС посчитало такое условие незаконным: если исполнитель применяет УСН, он не обязан выставлять счет-фактуру и уплачивать НДС.

Суды трех инстанций встали на сторону заказчика. Во-первых, плательщик на УСН может выставить счет-фактуру без НДС. Во-вторых, в контракте нигде не указано, что исполнитель на #УСН обязан выделять в счете-фактуре сумму #НДС.

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 14.01.2021 по делу N А05-1110/2020

📍Последующее повышение лимита закупок малого объема освобождает от штрафа за его несоблюдение

Главу муниципалитета оштрафовали за несоблюдение лимита закупок малого объема, который на момент нарушения составлял 100 тыс. руб. для одной сделки. Уже после совершения нарушения законодательно лимит был увеличен до 300 тыс. руб. и цена спорных сделок в него укладывалась.

Суд округа указал: это изменение улучшает положение нарушителя, а значит, имеет обратную силу.

Отметим, что описанная позиция сохраняет свою актуальность: с 24 апреля прошлого года лимит цены одного контракта по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗвырос с 300 тыс. руб. до 600 тыс. руб. #ЗМО

Документ: Постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.01.2021 по делу N А75-21504/2019

📍Заказчик обязан отклонить заявку из-за неподходящего места ведения лицензируемой деятельности

Заказчику требовались лицензируемые услуги в Смоленске, а победитель предоставил лицензию, дающую право оказывать услуги в Санкт-Петербурге.

На этот момент обратил внимание другой участник закупки и пожаловался в УФАС. Антимонопольный орган нарушений не увидел: в документации не было указано требование о том, на какую территорию должно распространяться действие лицензии.

Апелляционный суд посчитал иначе. В аукционной документации указано конкретное место оказания услуг. Значит, комиссия заказчика была обязана соотнести место оказания услуг и место осуществления участником лицензируемой деятельности. Суд округа поддержал эту позицию. #лицензия

Документ: Постановление АС Центрального округа от 21.01.2021 по делу N А62-683/2020

НДС при расчете начальной (максимальной) цены контракта

Контрактные управляющие, осуществляющие расчет и обоснование начальной (максимальной) цены контракта по Закону № 44-ФЗ довольно часто задаются вопросом: можно ли учитывать коммерческие предложения без НДС наравне с коммерческими предложениями с НДС? Или цены организаций, работающих без НДС, необходимо увеличивать на сумму #НДС?

В новом выпуске видеорубрики «Просто о сложном» точку зрения Института госзакупок по данному вопросу освещает Александр Евсташенков, руководитель Экспертного центра Института. #НМЦК

Заказчик по Закону N 223-ФЗ не может учитывать разные режимы налогообложения при оценке заявок

Заказчик проводил запрос котировок и установил две НМЦД: с НДС и без него. Если участник не платит НДС, то цена в заявке не может превышать НМЦД без налога. Все ценовые предложения заказчик собирался оценивать без учета НДС, но контракт планировал заключить по цене, указанной в заявке победителя.

УФАС признал заказчика нарушившим Закон N 223-ФЗ, и суды с этим согласились. Плательщики НДС оказались в преимущественном положении из-за разных подходов к оценке заявок. Заказчик должен был определить одну НМЦД.

ВС РФ занимает аналогичную позицию (см. Определение ВС РФ от 02.11.2020 N 304-ЭС20-17548 по делу N А46-6096/2019). ФАС России также отмечала, что заказчик не вправе производить вычеты из ценовых предложений или устанавливать иные особенности оценки в отношении разных категорий налогоплательщиков (см. Письмо ФАС России от 22.08.2018 N АД/66562/18). #223фз #НДС #консультантплюс

Документ: Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.03.2021 N Ф04-414/2021 по делу N А70-3079/2020

НДС при расчете начальной (максимальной) цены контракта (Закон № 44-ФЗ)

Известно, что участники закупки могут работать в различных системах налогообложения. Кто-то является плательщиком НДС, а кто-то нет. Используя метод анализа рынка цен заказчик запрашивает у потенциальных поставщиков ценовые предложения.

Участники, являющиеся плательщиками НДС, включают НДС в подаваемые ими коммерческие предложения, другие же участники – нет. Возникает вопрос: как считать?

Вариант 1. Заказчику пришли коммерческие предложения, все из которых включают сумму НДС. Это идеальная ситуация. Заказчик просто рассчитывает на основе таких коммерческих предложений среднюю цену, которая выступает начальной (максимальной) ценой контракта.
Вариант 2. Заказчику пришли коммерческие предложения, часть из которых подана с НДС, а часть без НДС или
Вариант 3. Заказчику пришли коммерческие предложения, ни одно из которых не включает в себя НДС.

Следует ли заказчику, в указанном случае, считать начальную (максимальную) цену контракта по средней, или нужно к коммерческим предложениям, не содержащим НДС, прибавлять НДС и только после этого рассчитывать среднеарифметическую цену?

Отдельные коллеги полагают, что НДС нужно прибавлять. Если этого не сделать, то участники – плательщики НДС не будут иметь равных возможностей с участниками, которые НДС не оплачивают.

Последним будут предоставлены преимущественные условия ввиду изначального занижения начальной (максимальной) цены контракта на сумму НДС.

📍Вместе с тем, автор не согласен с такой позицией по следующим причинам:

1️⃣ Заказчик, проводя закупку по Закону № 44-ФЗ, заключает контракт с победителем закупки по предложенной им цене. Является ли такой победитель плательщиком НДС или нет – значения не имеет. У заказчика нет возможности уменьшить сумму заключаемого контракта на сумму НДС, если победитель закупки НДС не оплачивает. Следовательно, если заказчик должен учитывать при заключении контракта только сумму цены, ему предложенную, то справедливо полагать, что при расчете начальной (максимальной) цены контракта заказчик должен поступать аналогичным образом.

2️⃣ Специальное завышение коммерческих предложений на сумму НДС может повлечь за собой дополнительное расходование средств заказчика именно в тех случаях, когда победителем закупки становится, например, участник, применяющий упрощенную систему налогообложения. Если уж и обязывать заказчика прибавлять сумму НДС к коммерческим предложениям, в котором он не указан, то нужно дать ему право на уменьшение цены контракта на сумму НДС, если победителем стало лицо, которое #НДС не оплачивает. #НМЦК

📄 Статья Александра Евсташенкова, руководителя Экспертного центра Института госзакупок, из еженедельника "Аукционный Вестник" № 519.

✅ Условие контракта о выставлении исполнителем счёта-фактуры не нарушает права участников с УСН

В контракте было предусмотрено, что для оплаты работ исполнитель должен выставить счет-фактуру.

УФАС посчитало такое условие незаконным: если исполнитель применяет УСН, он не обязан выставлять счет-фактуру и уплачивать НДС.

Суды трех инстанций встали на сторону заказчика. При принятии решений суды руководствовались следующим:

● Законодательство о контрактной системе в сфере закупок основывается в том числе на федеральных законах, регулирующих отношения, возникающие в процессе закупочной деятельности (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
● Счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), который осуществляет их реализацию (ч. 1 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
● Налогоплательщик обязан в числе прочих документов по налоговому учету составлять счет-фактуру (п. 1 ч. 3 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
● При совершении операций по реализации товаров (работ, услуг) лицам, не являющимся плательщиками НДС, по письменному согласию сторон сделки счета-фактуры не составляются.
● Счет-фактура без НДС заполняется по тем же правилам, которые установлены для оформления обычных счетов-фактур, содержащих НДС. При этом в счете-фактуре, составляемом без НДС, делается запись «без НДС» (Постановление Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137).
● Организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС. Следовательно, у организации или индивидуального предпринимателя, применяющих УСН, нет обязанности выставлять счета-фактуры с выделением НДС и уплачивать его в бюджет.
● При реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщиками, освобожденными от уплаты НДС, счета-фактуры составляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)» (ч. 5 ст. 168 Налогового кодекса РФ).
● Как указано в Определении Конституционного суда РФ от 29.03.2016 № 460-О, лица, не являющиеся плательщиками НДС, вправе:
• либо сформировать цену товаров (работ, услуг) без учета НДС и, соответственно, без выделения этих сумм в выставляемых счетах-фактурах;
• либо выставить контрагенту счета-фактуры с выделением суммы НДС, притом что эта сумма НДС подлежит уплате в бюджет (п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ).

Таким образом, нормативные правовые акты не содержат запретов на выставление счетов-фактур без начисления суммы НДС организациями или предпринимателями, применяющими УСН.

Также судами отмечено, что ни в жалобе, ни в решении УФАС не содержится ссылки на пункт проекта контракта, который будет обязывать исполнителя, применяющего УСН, выставлять счета-фактуры именно с выделением НДС и тем более уплачивать его в бюджет.

Упоминаемый УФАС пункт проекта контракта не содержит безусловной прямой обязанности лиц, применяющих УСН, выставлять счет-фактуру с выделенным в нём НДС.

Следовательно, доводы, указанные в жалобе, не свидетельствуют о нарушении заказчиком требований п. 1 ч. 13 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

📃 Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 14.01.2021 по делу N А05-1110/2020

💬 Вывод эксперта:

Условие контракта о выставлении исполнителем счёта-фактуры для получения оплаты не нарушает права лиц, применяющих УСН, несмотря на то что такие налогоплательщики в соответствии с законодательством не составляют счета-фактуры.

Исполнитель, применяющий УСН, может выставить счет-фактуру, в котором будет присутствовать запись «без НДС».

Во избежание претензий со стороны контролирующих органов, исполнителей по контракту, рекомендуем заказчику условие о предоставлении документов для оплаты сформулировать следующим образом: «Для оплаты поставленного товара поставщик обязан предоставить заказчику счет/счет-фактуру».

Данная формулировка позволяет исполнителю по контракту, применяющему #УСН, выставить заказчику счет на оплату, в котором сумма #НДС не будет отражена.

Источник: kodeks.ru

ВС разъяснил, нужно ли платить НДС участникам госзакупок на «упрощенке»

Самарского чиновника оштрафовали за нарушения при организации закупки услуг по охране казенного имущества. Первоначально цена указывалась с НДС, но при подписании контракта с победителем этот пункт исчез, поскольку компания была на «упрощенке». ВС разъяснил: указание заказчиком в проекте контракта цены с НДС не обязывает участника на «упрощенке» платить НДС.

В апреле 2020 года руководителя департамента имущественных отношений Самарской области Игоря Алексеева* оштрафовали за нарушение порядка заключения контракта (ч. 1 ст. 7.32 КоАП) на 14 112 руб. Основанием для такого решения Госинспекции по финансовому контролю стал госконтракт на оказание услуг по охране казенного имущества, заключенного с ООО ЧОО «Респект» в апреле 2019 года.

Проверка установила, что в проекте контракта было предусмотрено условие о включении НДС в стоимость. Но при заключении договора с охранным предприятием этот пункт исчез: в документе указывалось, что цена составляет 793 000 и НДС не облагается, так как применяется упрощенная система налогообложения.

Проверяющие пришли к выводу, что Алексеев нарушил законодательство о контрактной системе, поскольку заключил договор с нарушением объявленных условий определения исполнителя.

Судьи районного и областного судов с постановлением должностного лица согласились. Но Шестой кассационный суд отменил передумал штрафовать чиновника. В инстанции посчитали: наличие пункта «включая НДС» могло бы ущемить права участника закупки на «упрощенке», поскольку он будет обязан уплатить НДС, что противоречит налоговому законодательству.

Госинспекция в свою очередь настаивала, что Шестой КСОЮ ошибочно применил нормы закона о контрактной системе. Так, контракт по итогам закупки заключается и оплачивается заказчиком по цене, предложенной участником, с которым заключается контракт, – вне зависимости от применяемой системы налогообложения. При этом корректировка цены в государственных или муниципальных контрактах не допускается. А указание заказчиком в проекте контракта цены с НДС не возлагает на участника на «упрощенке» безусловной обязанности по исчислению и уплате НДС.

Эти обстоятельства кассационная инстанция не учла, поэтому ее постановление подлежит отмене, согласились в Коллегии по административным делам Верховного суда. Но на момент рассмотрения дела (№ 46-АД21-70-К6) в ВС срок давности по делу Алексеева истек.

«При таком положении постановление должностного лица и решения судей районного и областного судов также не могут быть оставлены в силе, названные акты следует отменить. Производство по делу подлежит прекращению», – постановил #ВС. #НДС #УСН #условияконтракта

Источник: pravo.ru