✅ Ошибки с привлечением субподрядчиков к госзаказу: примеры из практики за 2021–2023 годы

Госзаказчика могут наказать за запрет на работу с субподрядчиками. Претензии может вызвать и условие о согласовании кандидатов на привлечение к исполнению госконтракта. Об этих и других ситуациях читайте в обзоре КонсультантПлюс.

📍Запрещали привлекать субподрядчиков к исполнению контракта

Заказчик установил прямой запрет привлекать третьих лиц к обслуживанию медоборудования. Московское областное УФАС признало это нарушением. Контролеры подчеркнули: такой запрет приводит к необоснованному ограничению числа участников закупки.

Аналогичную позицию контролеры занимали в отношении закупок:

● обслуживания средств обнаружения, информирования и предотвращения критических ситуаций — Московское УФАС;
● строительных работ, включающих установку противопожарных дверей, — Саратовское УФАС;
● техобслуживания автомобилей — Ленинградское УФАС.

Однако в практике существует и иной подход. Так, Краснодарское УФАС поддержало заказчика и отметило: запрет на привлечение соисполнителей является условием об исполнении контракта после проведения закупки и не связан с требованиями к участнику на момент проведения аукциона. Более того, исполнение контракта именно одним лицом с учетом специфики оборудования являлось наиболее целесообразным.

📍 Обязывали согласовывать с госзаказчиком кандидатуры субподрядчиков

АС Московского округа признал нарушением условие госконтракта, по которому исполнитель мог привлекать субподрядчиков строго с согласия заказчика (Постановление АС Московского округа от 13.04.2022 N Ф05-5573/2022 по делу N А40-93129/2021). Суд указал, что поставщик обязан только сообщать о привлечении соисполнителей, если НМЦК превышает установленные размеры.

Сходную позицию занимали, в частности, ФАС России (Решение ФАС России от 15.09.2022 по делу N 28/06/105-2930/2022) и Ивановское УФАС. Однако Тюменское УФАС считает иначе.

📍 Сокращали срок предоставления информации о субподрядчике

Заказчик в конкурсной документации сократил до 5 дней срок предоставления информации о привлеченных субподрядчиках, цена договоров с которыми превышает 10% от цены контракта. ФАС России усмотрела в этом нарушение (Решение ФАС России от 16.08.2022 по делу N 22/44/93/231).

К сходным выводам приходило и Псковское УФАС.

📍Забывали об объеме привлечения субподрядчиков из числа СМП и СОНКО

О необходимости устанавливать фиксированный объем привлечения субподрядчиков из числа СМП и СОНКО напоминали, в частности, Новгородское, Кабардино-Балкарское УФАС, а также ФАС России (Решение ФАС России от 12.07.2022 по делу N 22/44/93/160). #условияконтракта

❓ВОПРОС: Может ли заказчик в извещении устанавливать два параллельных этапа при исполнении контракта на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг в соответствии с Законом № 44-ФЗ?

✅ ОТВЕТ: Да, может. По мнению Минфина России, изложенному им в письме от 12.05.2022 № 24-06-07/43394, указываемый в извещении срок исполнения (отдельных этапов) контракта представляет собой срок, включающий в т. ч. приемку поставленного товара, выполненной работы и оказанной услуги (отдельных этапов исполнения контракта), а также их оплату заказчиком.

Как показывает практика, контрольные органы поддерживают позицию Минфина России. Разночтения между сроком исполнения, указанном в извещении и сроком поставки, прописанным в проекте контракта, нареканий со стороны контрольных органов не вызывает (если сроки отличаются именно на количество дней приемки и оплаты).

Пример: Заказчик объявил электронные конкурсы на ремонт сетей вентиляции. Один из участников в своей жалобе в УФАС отметил, в извещениях о проведении конкурсов по закупкам имеются разночтения, не позволяющие определить срок оказания услуг. Так, в техзадании одного из конкурсов установлены сроки работ — c 1-го по 105-й календарный день с момента заключения контракта, в то же время в извещении о закупке срок исполнения контракта — 135 календарных дней с даты начала исполнения контракта.

Однако контрольный орган признал жалобу необоснованной, поскольку срок исполнения контракта включает в себя все этапы и меры, реализуемые после его заключения, в то время как срок выполнения работ — это исключительно срок отдельного этапа заключенного контракта.

В силу п. 8.4 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ отдельный этап исполнения контракта — это часть обязательства поставщика, в отношении которого контрактом установлена обязанность заказчика обеспечить приемку с оформлением документа и оплату поставленного товара.

Как показывает практика, тот факт, что следующий этап начинается ранее окончания предыдущего этапа, нареканий со стороны контрольных органов не вызывает. Это обычно объясняется тем, что после исполнения обязательств поставщиком заказчику требуется время на приемку и оплату (из-за чего возникает ситуация, когда подрядчик уже приступил к новому этапу выполнения работ, хотя заказчик еще не завершил приемку результатов по предыдущему этапу).

Закон № 44-ФЗ также напрямую не запрещает устанавливать в контракте несколько параллельных (с одинаковыми датами начала и конца) этапов. Однако в случае жалобы заказчику нужно быть готовым объяснить, зачем понадобилось выделять несколько этапов и что мешало указать один-единственный этап (если обязательства по контракту должны быть исполнены одновременно). #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.

❓Правомерно ли заключение контракта, который поименован как контракт на поставку кондиционера (сплит-системы), а в тексте контракта указано, что поставщик должен также выполнить монтаж кондиционера? Каким документом оформляется приемка таких работ? Нужно ли проводить строительный контроль за выполнением таких работ? Монтаж и другие работы по установке сплит-систем не выделяются как отдельный этап исполнения контракта, их стоимость входит в цену товара по контракту.

✅ Рассмотрев вопрос, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ пришел к следующему выводу:

Контракты могут включать в себя условия, элементы 2-х и более договоров, регламентированных разными главами ГК РФ.

Название контракта не имеет юридического значения.

Форма акта о приемке работ/услуг по монтажу оборудования (сплит-системы) действующим законодательством не определена.

Строительный контроль за монтажом оборудования (сплит-системы) в существующем здании не обязателен. #условияконтракта

📃 Обоснование вывода – на ГАРАНТ.РУ

❓Вопрос: Имеют ли право стороны в государственном контракте установить любой гарантийный срок (на поставку товара, либо на оказание услуг, либо на выполнение работ), если он не предусмотрен конкретным документом (ГОСТ, СП, СНиП)?

✅ Ответ: Да, стороны вправе установить в государственном контракте любой гарантийный срок, если это не противоречит законодательству об обращении закупаемых товаров, работ, услуг.

📃 Обоснование: Законодательство о контрактной системе не регламентирует условия о гарантии качества товара, работы или услуги, в частности гарантийные сроки.

Заказчик вправе, а в отдельных случаях обязан предусмотреть в контракте условия о гарантии, однако их содержание определяет самостоятельно (ч. 4 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, если каким-либо нормативным правовым актом не предусмотрены требования к гарантийному сроку на конкретный товар, работу или услугу, то стороны вправе установить любой гарантийный срок. #условияконтракта

Источник: kodeks.ru

Про-госзаказ.ру. Закупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ (VK)

Вправе ли заказчик заключить допсоглашение на добавление этапов в контракт

❓Такой вопрос поступил от заказчика – Провели аукцион и заключили контракт с одним этапом. Выплата аванса не предусмотрена. Чтобы подрядчик выполнил работы быстрее, необходимо выплатить аванс. Можем ли мы с помощью допсоглашения добавить этапы в контракт, поскольку он на большую сумму?

❗️Нет, в данном случае неправомерно выделить этапы контракта при исполнении. Этап в контракте — это существенное условие, которое относится к сроку исполнения контракта. При этом до конца 2023 года вы вправе изменить этапы исполнения в контракте по временным антикризисным основаниям.

Стороны вправе изменить существенные условия контракта на выполнение работ на основании постановления Правительства № 680, если при исполнении такого контракта возникли не зависящие от сторон обстоятельства, из-за которых невозможно исполнить обязательства на прежних условиях.

Стороны вправе изменить отдельные этапы исполнения контракта, в том числе наименование, состав, объемы и вид работ, цены отдельного этапа. Также вправе установить условие о выплате аванса или изменить действующий размер аванса, изменить порядок приемки и оплаты отдельного этапа исполнения контракта, результатов выполненных работ.

Если постановление № 680 не подходит, в данном случае заказчик может воспользоваться временной нормой части 65.1 статьи 112 Закона № 44-ФЗ. Изменить можно любые существенные условия, в том числе разделить на этапы. Изменить контракт можно только на основании решения Правительства, высшего исполнительного органа госвласти субъекта или местной администрации. В решении укажут порядок, в котором вы должны изменить этот контракт. #условияконтракта

❓Согласно условиям контракта он действует до 30.11.2023 включительно. Окончание срока действия контракта не влечет прекращения взаимных обязательств сторон по контракту. Считается ли, что контракт действующий? Вправе ли исполнитель оказывать услуги после 30.11.2023 и требовать оплаты?

✅ Рассмотрев вопрос, эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ пришли к следующему выводу:

Истечение срока действия контракта в рассматриваемом случае автоматически не влечет прекращения обязательств сторон. При наличии потребности заказчика в оказываемых услугах данный договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств. Законодательством не установлен запрет на приемку и оплату услуг, оказанных по истечении срока действия контракта. #условияконтракта

📃 Обоснование вывода - на ГАРАНТ.РУ

⚖️ В случае спора о количестве товара, подлежащего поставке, следует изучать всю закупочную документацию в совокупности

Суды рассматривали дело о том, как важно корректно формулировать количество и единицу измерения товара.

Заключая договор на поставку бумажных полотенец по результатам конкурентной закупки (Закон №223-ФЗ), стороны предусмотрели поставку 350 единиц товара и указали, что в одном коробе должно быть 12 штук. Так, заказчик ожидал получения 350 коробов с полотенцами, а получил только 29 коробов (29*12=348) и 2 пачки полотенец без упаковки. Поставщик истолковал условие о количестве - в штуках, а не коробах, и потребовал оплаты по договору.

Заказчик возражал: при расчёте поставщика цена одной штуки (рулона) в разы превышает рыночную стоимость аналогичного товара, существовавшую на момент заключения договора; в действиях поставщика усматривается недобросовестное поведение. Будучи участником закупки, он мог ознакомиться с документацией и в случае неясности положений направить запрос о разъяснении, но не сделал этого.

Как суды оценили договорные условия?

Суды двух инстанций иск поставщика о взыскании оплаты по договору удовлетворили в полном объёме: из буквального толкования условий спецификации следует, что в качестве единицы измерения товара сторонами согласована упаковка конкретных размеров (ширина 84 мм, длина 201 мм, высота 100 мм). Несмотря на указание, что «в одном коробе 12 шт.», за единицу измерения стороны приняли именно «упаковку». Вывод о том, что «короб» согласован в качестве единицы измерения товара, из спецификации не следует.

🔻Суд кассационной инстанции отправил дело на пересмотр:

● условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения. Более того, толкование не должно приводить к такому пониманию его условий, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду;
● довод заказчика о том, что цена за штуку в расчёте поставщика в разы превышает рыночную, заслуживает внимания, но суды не дали ему оценку;
● необходимо было исследовать всю совокупность закупочной документации в её логической последовательности, в том числе техническое задание, обоснование НМЦД, извещение о проведении закупки. #223фз #условияконтракта

Документ: Постановление АС Уральского округа от 26.12.2023 № Ф09-7782/2023 по делу № А76-30533/2022

Источник: ЭТП «Фабрикант»

🏗 Правила изменения строительных госконтрактов из-за форс-мажора будут действовать и в 2024 году

Правительство продлило действие порядка и случаев корректировки существенных условий контрактов, которые нельзя исполнить по независящим от сторон обстоятельствам. Новшество заработало с 6 января 2024 года.

Речь идет о государственных и муниципальных контрактах на работы по строительству, реконструкции, капремонту, сносу объекта капстроительства или сохранению объектов культурного наследия.

Напомним, согласно этому порядку можно менять, например, объем и (или) виды работ по контракту, спецификацию и типы оборудования из проектной документации. #стройка #условияконтракта #консультантплюс

Документ: Постановление Правительства РФ от 25.12.2023 N 2304

❓ВОПРОС: Обязан ли заказчик выбрать весь объем товара по контракту, который предусматривает поставку товара по заявкам? Цена контракта является твердой (т. е. речь не идет о «закупке без объема» по ч. 24 ст. 22 Закона № 44-ФЗ).

✅ ОТВЕТ: Обычно в случаях, когда к концу срока поставки остается невыбранный и невостребованный заказчиком товар, то заказчик и поставщик подписывают соглашение о расторжении контракта. Это не несет для сторон никаких негативных последствий.

Однако время от времени поставщики отказываются подписать соглашение о расторжении и настаивают на выборке всего товара, предусмотренного контрактом. Иногда они даже обращаются в арбитражный суд с целью принудить заказчика принять и оплатить оставшийся товар (даже если заявки заказчиком не направлялись) и взыскать с заказчика неустойку.

Имеется вероятность, что суд станет на сторону поставщика.

Пример правовой оценки: По делу установлен факт ненадлежащего исполнения детским садом (заказчик) обязательства по направлению заявок и выборке товара. Это является существенным нарушением обязательства по договору поставки, в результате чего поставщику причинены убытки в размере 58 127,97 руб.

При этом суд отклонил как неподтвержденные надлежащими доказательствами следующие доводы заказчика:

● в отсутствие с его стороны заявки на поставку товара поставщик закупал товар на свой страх и риск;
● заказчик извещал поставщика о снижении планируемых объемов закупаемого товара;
● поставщик не представил доказательств уничтожения испорченных продуктов питания.

Как следует из материалов дела, поставщик исполнял свои обязательства по поставке товара должным образом, тогда как заказчик, напротив, оставлял без ответа его требования о направлении заявок в установленный срок. Фактически, заказчиком сознательно был пропущен срок направления заявки на поставку оставшейся партии товаров: вплоть до окончания срока контракта заявка не поступила.

Вывод: в нарушение условий заключенного сторонами контракта заказчик умышленно уклонялся от исполнения своих обязательств по подаче заявки на поставку товара и собственно принятия товара, в связи с чем убытки в заявленном размере подлежат взысканию (Постановление Двенадцатого ААС от 14.09.2017 по делу № А12-7690/2017).

Однако бывают и иные решения: многое зависит от условий контракта (договора).

Пример: Пунктом 4.1 статьи 4 контракта установлено, что срок (период) поставки хлеба и хлебобулочных изделий — с момента заключения контракта, но не ранее 01.01.2017 и до 31.03.2017 (включительно) партиями по заявке заказчика.

Пунктом 4.6 контракта установлено, что в случае, если к сроку, указанному пунктом 4.1 контракта, весь объем товара, согласованный в спецификации, заказчиком востребован не будет, обязательства поставщика по передаче товара считаются исполненными в объеме выполненных им всех заявок заказчика.

Установив эти обстоятельства, суды пришли к выводу об отсутствии нарушений контракта со стороны заказчика в виде ненаправления заявок и неосуществления выборки, поскольку контрактом не установлена обязанность заказчика направлять заявки в пределах строго обусловленной суммы (Постановление АС Северо-Кавказского округа от 15.06.2018 по делу № А32-36749/2017). #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.

🔻Пример аргументации 1

Закон № 44-ФЗ выделяет два обязательства заказчика для выявления отдельного этапа: приемка и оплата. С одной стороны, в извещении в разделе «Этапы исполнения контракта» содержится информация о том, что контракт не разделен на этапы исполнения контракта. С другой стороны, в проекте контракта имеются обязательства заказчика, позволяющие выявить наличие трех отдельных этапов, а именно:

● 1-й этап: сбор исходной документации, выполнение инженерных изысканий;
● 2-й этап: разработка проектно-сметной документации;
● 3-й этап: получение положительного заключения на проектно-сметную документацию и инженерные изыскания от ГАУ «Управление государственной экспертизы Ленинградской области».

Таким образом, в извещении и проекте контракта содержится противоречивая информация, ввиду чего в действиях заказчика усматривается нарушение требований ч. 3 ст. 7, п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ, а извещение нуждается в корректировках либо в части печатной версии извещения, либо в части проекта контракта (Решение Ленинградского УФАС России от 02.06.2023 № 047/06/42-1270/2023).

🔻Пример аргументации 2

Приложением № 3 к проекту контракта установлено, что поставщик обязуется поставить товар по наименованию и количеству, указанному в заявке, в течение 3 рабочих дней с даты получения заявки. Согласно п. 9.6 проекта контракта оплата по контракту осуществляется по факту поставки товара на основании заявки о получении (выборке) товара в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами документа о приемке в ЕИС на основании предоставленных документов п. 9.4 контракта. Таким образом, проектом контракта предусмотрены отдельные этапы исполнения контракта в понимании п. 8.4 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ, поскольку предусмотрена обязанность заказчика оплатить (а значит, и принять) товар, поставленный по заявке.

При этом извещение о закупке не содержит разбивки по этапам исполнения (выделения определенного количества этапов в зависимости от предполагаемого количества заявок), срока исполнения таких этапов и цен отдельных этапов. Таким образом, содержание извещения противоречит требованиям п. 8 и 9 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ (Решение Омского УФАС России от 28.02.2022 № 055/06/42-124/2022).

Согласно письму Минфина России от 25.10.2021 № 24-06-06/86152 отдельный этап исполнения контракта подразумевает, что в отношении части обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом предусмотрена обязанность заказчика обеспечить приемку определенной части поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги с оформлением соответствующего документа о приемке, а также оплатить указанную часть выполненного обязательства по контракту.

В связи с изложенным рекомендуем в споре с проверяющими упирать на тот факт, что в вашем случае обязанность заказчика обеспечить приемку и оплату определенной части поставленного товара контрактом не предусмотрена, и ссылаться на правоприменительную практику, подтверждающую такой подход. Однако с учетом наличия противоположной правоприменительной практики положительный исход вашего спора с контрольным органом нельзя считать предрешенным. #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Елена Чернюк

⚖️ Суд обязал подрядчика возместить расходы на ЖКУ, хотя в госконтракте такого условия не было

Стороны заключили контракт на капремонт здания. Они подписали акт приемки с условием о том, что по окончании работ заказчик выставляет счета подрядчику за использованные при ремонте энергоресурсы. Подрядчик не стал их оплачивать, поскольку по контракту обязанность компенсации на него не возлагали.

Три инстанции деньги взыскали:

● ни в ГК РФ, ни в контракте не урегулировано, кто несет расходы на оплату коммунальных услуг в период подрядных работ на объекте;
● в отношении подрядчика действует презумпция профессионализма и предвидения затрат при исполнении обязательств. В контракте не определили, что заказчик компенсирует подрядчику расходы на оплату спорных услуг. Именно он потреблял ресурсы при проведении работ на объекте, а не заказчик;
● стороны в акте приемки согласовали условие о выставлении счетов подрядчику за использованные ресурсы. Его подписали без возражений и замечаний.

#ВС РФ не стал пересматривать дело. #условияконтракта

Документ: Определение ВС РФ от 11.03.2024 N 308-ЭС23-25865 по делу N А32-44756/2022

© КонсультантПлюс

❓ВОПРОС: В контракт, заключаемый по результатам аукциона с неопределенным объемом, включены работы по ремонту и перечень автомобилей. Среди них — автомобиль, который был отремонтирован до заключения контракта. Вправе ли мы принять и оплатить работы по ремонту данного автомобиля?

✅ ОТВЕТ: В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (см. п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ), которое, в свою очередь, начинается с размещения извещения о закупке и завершается заключением контракта (см. п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ).

Как указывали регуляторы контрактной системы, применение положений п. 2 ст. 425 ГК РФ к отношениям, регулируемым Законом № 44-ФЗ, не представляется возможным в связи с тем, что обязательственные правоотношения между заказчиком и поставщиком начинаются исключительно с момента заключения контракта (См. письма Минэкономразвития России от 06.12.2016 № Д28и-3341, Минфина России от 12.09.2023 № 02-09-08/86853, от 17.09.2020 № 24-03-07/81650). Отсюда следует, что заказчик не вправе заключать контракт, предусматривающий возможность поставки товара, выполнения работы, оказания услуги до момента заключения такого контракта.

Контрольные органы и суды также считают, что предусматривать в контракте ретроактивную оговорку недопустимо, поскольку исполнение контракта начинается только после его заключения (см. постановление Восемнадцатого ААС от 07.05.2018 по делу № А47-11875/2017, решение Санкт-Петербургского УФАС России от 12.12.2017 по делу № 11-308/17, представление Счетной Палаты РФ от 25.05.2018 № ПР 02-143/02/1-01).

Исключение делается только для контрактов с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), который известен заранее (например, в случае закупок коммунальных услуг, электроэнергии, услуг, относящихся к сфере деятельности естественных монополий) (см., например, постановление АС Северо-Западного округа от 07.06.2018 по делу № А56-62247/2017).

Для контрактов, заключенных по результатам конкурентных процедур, мнение судов о недопустимости использования ретроактивной оговорки единогласно (см. постановление Пятнадцатого ААС от 19.06.2023 по делу № А32-52340/2022). #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Елена Чернюк

⚖️ В госконтракте условия об ответственности привели в виде ссылки на НПА – суды не нашли нарушений

Заказчик проводил закупку у СМП и СОНКО. Контролеры нашли нарушение: в проекте контракта не установили порядок расчета штрафов за ненадлежащее исполнение обязательств такими субъектами. В нем привели лишь ссылку на правила определения размера неустойки.

Суды с этим не согласились:

● то, что в проекте контракта условия об ответственности отразили в виде ссылки на НПА, не нарушает Закон N 44-ФЗ;
● документ есть в открытом доступе, дублировать его положения в проекте контракта не нужно. Участники закупки сами могут определить в том числе размер штрафа.

Отметим, в практике есть примеры как со сходной (Решение Красноярского УФАС России от 03.03.2023 N 024/06/106-521/2023), так и с противоположной (Постановление Марийского УФАС России от 28.02.2024 по делу N 012/04/7.30-101/2024) позицией. #условияконтракта

Документ: Постановление 3-го ААС от 12.03.2024 по делу N А74-5197/2023

© КонсультантПлюс