Ситуация: Адвокат вступает в новое уголовное дело.

Вопрос: Что необходимо сделать в первую очередь?

Решение: Ознакомиться с материалами дела, которые предъявлялись или должны предъявляться его подзащитному, что позволит более эффективно сформировать позицию защиты. Ссылка на Определение Конституционного Суда РФ от 22.01.2014 N 33-О поможет убедить следователя в возможности сфотографировать предъявленные документы.

Образец ходатайства об ознакомлении под публикацией.

Ситуация: Одним из доказательств по направленному в суд уголовному делу является явка с повинной, полученная без участия адвоката.

Вопрос: Является ли такое доказательство допустимым?

Решение: Явка с повинной, полученная без участия адвоката (защитника) является недопустимым доказательством. Пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 говорит о том, что при получении явки с повинной необходимо не только разъяснять право на участие адвоката, но и обеспечить реальную возможность осуществления этого права.

С целью исключения явки с повинной из числа доказательств по делу необходимо подать соответствующее ходатайство, образец которого находится под публикацией.

Ситуация: Следователь отказал в допуске адвоката по причине отсутствия согласия его подзащитного, сославшись на положения ч. 1 ст. 50 УПК РФ.

Вопрос: Законны ли действия следователя?

Решение: Действия следователя являются незаконными, поскольку ч. 1 ст. 50 УПК РФ регулирует процедуру приглашения защитника, а не порядок его допуска. Об этом же говорится в пункте 52 Обзора судебной практики ВС РФ №2 (2020).

Образец жалобы на действия следователя в порядке ст.125 УПК РФ прилагается к публикации.

Ситуация: Должностное лицо отказало адвокату в представлении сведений о его доверителе, сославшись на невозможность разглашения персональных данных при отсутствии его согласия на это.

Вопрос: Допустим ли такой отказ?

Решение: Нет. Как указала Судебная коллегия по административным делам ВС РФ в своем Определении от 11.08.2021 № 67-КАД21-3-К8, «наличие у адвоката согласия доверителя на получение информации, касающейся его персональных данных, презюмируется».

В случае непредставления сведений по адвокатскому запросу, стоит обратиться с заявлением о привлечении должностного лица к административной ответственности, образец которого традиционно находится под публикацией.

Ситуация: Следователь в постановлении о возбуждении уголовного дела указал статью УК РФ, на основании которой оно возбуждено, но не указал конкретную часть статьи.

Вопрос: Является ли такое постановление о возбуждении уголовного дела законным?

Решение: Нет. Как указала Судебная коллегия Московского областного суда в своем Определении № 22К-5431 от 02.08.2012, даже квалификация действий по ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ без указания на конкретную часть ст. 30 УК РФ является ненадлежащим исполнением требований п. 4 ч. 2 ст. 146 УПК РФ.

Образец жалобы на постановление о возбуждении уголовного дела в порядке ст.125 УПК РФ прилагается к публикации.

Ситуация: У доверителя адвоката проводится обыск.

Вопрос: Вправе ли должностное лицо не допустить адвоката, если обыск уже начат?

Решение: Нет. Даже если следственное действие уже начато, адвокату лица, в помещении которого проводится обыск, не может быть отказано в участии при производстве обыска (Определение Конституционного Суда РФ от 14.01.2020 N 4-О).

При производстве обыска необходимо обращать внимание и на иные важные обстоятельства, по которым подготовлен чек-лист, прилагаемый к публикации.

Коллеги, а на что вы обращаете внимание помимо тех обстоятельств, которые отражены в чек-листе? Напишите об этом в комментариях, и следующую публикацию мы сделаем с учетом ваших предложений.

Коллеги, мы долго думали, допустимо ли отступить от тематики канала, и все же приняли решение о том, что нельзя обойти стороной тему, которая сейчас у всех на устах.

Мы постарались ответить на актуальные вопросы о частичной мобилизации, и объединить в одном документе комментарии официальных лиц с положениями законов и подзаконных актов. Полагаем, что такой анализ в настоящее время будет полезен всем.

Под прошлой публикацией мы попросили высказаться о том, на что вы обращаете внимание при участии в обыске. Поступило немало интересных предложений, в том числе на основании которых, мы составили примерные формулировки замечаний на протокол обыска. По традиции, документ находится под публикацией.

Также прозвучали лайфхаки (благодарим за них коллегу Арину Субботину), которые мы решили отдельно упомянуть здесь, поскольку не все заходят в комментарии:

💡 По обыскам, которые проводятся на основании судебного решения, не лишним будет ознакомиться с материалами, которые представлялись следователем в суд (иногда в них встречается полезное для защиты);

💡 В крупных городах имеется возможность запросить видеозапись с камер, расположенных на входе в подъезд (в Москве необходимо обращаться в пятидневный срок в Департамент информационных технологии‌). Это поможет впоследствии доказать, что лица, участвующие при производстве обыска, покидали место его проведения.

Ситуация: Суд наложил арест на имущество бывшей супруги обвиняемого и указал, что это необходимо в целях исполнения приговора в части гражданского иска.

Вопрос: Является ли такое постановление законным?

Решение: Нет. Как указал Второй кассационный суд общей юрисдикции в своем Определении № 77-3533/2021 от 11.10.2021, принадлежность имущества обвиняемому (ч. 1 ст. 115 УПК РФ) или лицу, которое не несет материальную ответственность за его действия (ч. 3 ст. 115 УК РФ), порождает различные условия и последствия наложения ареста на такое имущество.

Образец апелляционной жалобы на постановление суда о наложении ареста прилагается к публикации.

Ситуация: При продлении обвиняемому срока содержания под стражей суды как первой, так и апелляционной инстанций проигнорировали доводы стороны защиты.

Вопрос: Есть ли шанс, что на это нарушение обратит кассационная инстанция?

Решение: Да, в силу ч. 4 ст. 7 УПК РФ, определения суда и постановления судьи, должны быть законными, обоснованными и мотивированными. Из этого следует, что доводы, приведенные стороной защиты должны быть отражены в судебном акте, и им должны быть дана надлежащая оценка. На аналогичное нарушение указал Второй кассационный суд общей юрисдикции в своем Определении № 77-1541/2022 от 25.04.2022.

Образец кассационной жалобы на судебные акты о продлении меры пресечения в виде заключения под стражу прилагается к публикации.

Ситуация: По уголовному делу имеется свидетель, которого следователь не допрашивает (намеренно или нет).

Вопрос: Может ли сторона защиты самостоятельно провести его опрос?

Решение: Да, такое полномочие предусмотрено как уголовно-процессуальным законодательством, так и Законом об адвокатуре. Вместе с тем, Конституционный Суд РФ в Определении № 100-О от 04.04.2006 указал, что опрос не может выступать в качестве альтернативы для допроса. Однако полученные защитником в результате опроса сведения могут рассматриваться как основание для допроса лиц в качестве свидетелей или для производства других следственных действий.

Бланк протокола адвокатского опроса прилагается к публикации.