#мнениеадвоката

В продолжение темы законопроекта Минюста РФ, направленного на защиту предпринимателей (в комментариях к этому посту скинули ссылку на законопроект, за что отдельное спасибо)

В части увеличения пороговых значенмй ущерба для частей 5-7 статьи 159 УК РФ, на мой взгляд, основной проблемой является не сам размер ущерба, а практика квалификации таких деяний, т.к. органы следствия и суды не стремятся квалифицировать очевидное мошенничество в сфере предпринимательской деятельности по частям 5-7 ст. 159 УК РФ. Оно и понятно, ведь по таким преступлениям значительно сложнее заключить обвиняемого под стражу (ч. 1.1 ст. 108 УПК РФ). Да и квалифицирующий размер ущерба по ним и так значительно выше, что влияет на тяжесть преступления и наказания.

Поэтому в первую очередь необходимо установить в УК РФ четкие и конкретные критерии отграничения неквалифицированного мошенничества от мошенничества в сфере предпринимательской деятельности. Вопросы размера ущерба, хоть и важны, но второстепенны.

Кроме того, крайне необходим специальный состав мошенничества в сфере исполнения государственных и муниципальных контрактов, но об этом я позже напишу отдельный пост.

https://t.me/minjustrf/8884

#советыадвоката #консультация #налоговыепреступления

Что нужно знать о налоговой оптимизации и налоговых преступлениях

Налоговая оптимизация является важным фактором прибыльности любого бизнеса. Однако нередко попытка уменьшить размер налогов приводит коммерсанта в кабинет следователя.

В этой связи хотелось бы обратить внимание читателей на некоторые аспекты налоговых преступлений.

1. Уголовная ответственность наступает не за неуплату налогов как таковую, а за предоставление заведомо недостоверных сведений о сумме налогов, подлежащих уплате, или за непредоставление налоговой декларации.
С точки зрения уголовного закона, проблема не в том, сколько налогов Вы должны государству, а в том, на какую сумму налогов в своей декларации Вы попытались обмануть государство.
Здесь обращает на себя внимание слово "заведомо", что указывает на наличие прямого умысла в действиях налогоплательщика. Но можете на это слово не смотреть🤷‍♂️ Приведу цитату одного следователя: "У нас практика по налоговым преступлениям такая, что мы субъективную сторону не исследуем". Поверьте, это грустно, но это так.
То есть если в своей декларации налогоплательщик, к примеру, занизил сумму налогов за счет включения в нее сделок с "фирмами-однодневками", то этого достаточно для того, чтобы говорить о "заведомости" даже если налогоплательщик предпринял все возможные меры по проверке контрагента и действительно не знал, что имеет дело с фиктивной организацией. Лишь однажды мне удалось доказать отсутствие вины доверителя по такому преступлению через отсутствие умысла, но там была особая ситуация, когда сделка и перемещение товаров контролировалось большим количеством государственных органов.
Поэтому настоятельно рекомендую тщательно проверять контрагентов перед включением сделок с ними в налоговую декларацию, в том числе через сервис Контур-Фокус, и при выявлении сомнительных компаний не заявлять по ним налоговую выгоду.

2. УК РФ содержит немало разновидностей налоговых преступлений: которые отличаются в зависимости от вида налоговой выгоды, субъекта, способа уклонения и т.д. Это очень важно, так как в зависимости от вида преступления меняется еще и сумма налогов, которая отграничивает преступное от непреступного уклонения, и размер наказания. К примеру, для ст. 159 УК РФ уже суммы налога, заявленного к возмещению, в 1000000 рублей наступает квалификация по ч.4 ст.159 УК РФ, а это до 10 лет лишения свободы. В то же время для ч.1 ст.199 УК РФ ответственность наступает при сумме от 15000000 до 45000000 рублей, а наказание при этом до 2-х лет лишения свободы.
Разница налицо!
В этой связи необходимо учитывать массу факторов при подготовке декларации, особенно если Вы видите в ней рисковые сделки, подаете декларацию перед банкротством, отчуждаете имущество и т.д. с тем, чтобы соотнести потенциальные риски наступления ответственности с возможной налоговой выгодой.

3. Не так давно в УПК РФ были внесены, на мой взгляд, абсолютно логичные и крайне важные изменения, хотя, по сути, это возвращение к редакции Кодекса 10-летней давности. Речь идет о том, что согласно ч.1.3. ст.140 УПК РФ Поводом для возбуждения уголовного дела о преступлениях, предусмотренных статьями 198 - 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации, служат только материалы, которые направлены налоговыми органами в соответствии с законодательством о налогах и сборах для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
То есть правоохранительные органы не вправе проводить проверку по налоговым преступлениям (за исключением ст. 159 УК РФ) в отсутствие сообщения из налогового органа. Таким образом, положительный для налогоплательщика результат налоговой проверки исключает проведение проверки со стороны органов следствия.

Конечно, в этих вопросах множество нюансов и каждый случай необходимо рассматривать индивидуально: где-то есть смысл тянуть и идти по линии арбитражного процесса; в каких-то случаях нужно уточнить налоговую декларацию в определенной части и т.д. Тем не менее, уверен, приведенная выше информация будет для Вас полезной.

#советыадвоката #консультация #налоговыепреступления

О праве на налоговый вычет и мошенничестве

В продолжении темы о налоговых преступлениях, хотелось бы разъяснить один очень важный момент.

Как я писал в предыдущем посте, в случае, когда налогоплательщик подает налоговую декларацию, включая в нее заведомо недостоверные сведения, с целью получить налоговую выгоду в виде возмещения налога, такие действия квалифицируются по ст. 159 УК РФ - мошенничество. С учетом отмеченной проблемы с понятием "заведомо" недостоверных сведений и нежеланием правоохранительных органов исследовать субъективную сторону деяния (умысел), у налогоплательщиков-физических лиц может возникнуть закономерный вопрос: "Если я подам налоговую декларацию для получения имущественного налогового вычета в связи с приобретением жилья, а налоговый орган мне откажет, не привлекут ли меня к уголовной ответственности?"

Отвечаю - не привлекут. Можно расслабиться и смело пробовать получать налоговый вычет за приобретение жилья.

К счастью, на защиту налогоплательщиков встал Конституционный суд РФ, изложив в Постановлении от 04.03.2021 N 5-П следующую позицию: Признать часть первую статьи 159 УК Российской Федерации не противоречащей Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования она не предполагает возложения уголовной ответственности за необоснованное обращение налогоплательщика в налоговый орган с целью реализации права на получение имущественного налогового вычета в связи с приобретением им жилого помещения, в случае когда налоговым органом подтверждено, а в дальнейшем опровергнуто у него право на такой вычет, если налогоплательщик представил в налоговый орган предусмотренные законодательством документы, не содержащие признаков подделки или подлога, достаточные при обычной внимательности и осмотрительности сотрудников налогового органа для отказа в предоставлении соответствующего налогового вычета, и не совершил каких-либо других действий (бездействия), специально направленных на создание условий для принятия налоговым органом неверного решения в пользу налогоплательщика.

Проще говоря, обращение в налоговый орган с целью получения имущественного налогового вычета не может расцениваться как мошенничество даже в случае последующего отказа в предоставлении вычета, если только налогоплательщик не предоставил поддельные документы.

Однако не могу не отметить тот факт, что Конституционному суду РФ, в принципе, пришлось вынести подобный акт. Поверьте, такое решение не совсем характерно для данного органа - юристы меня поймут - КС РФ дал оценку нормы права с довольно узкой точки зрения. Как видите, причиной послужило то, что подобные "прецеденты" были, да и Постановление относительно свежее. То есть практика привлечения в нашей стране к уголовной ответственности в рассматриваемых ситуациях начала складываться, и чтобы изменить ее пришлось вмешаться Конституционному суду РФ.

О нахождении подсудимых в клетках в судебном заседании

Сегодня наткнулся на пост одного из сенаторов о том, что недопустимо содержать обвиняемых в любых кабинках, клетках, "аквариумах" и прочих изолирующих помещениях в ходе судебного разбирательства. Эту же мысль процитировали некоторые российские журналисты. Ранее неоднократно свои соображения на этот счет высказывали и мои коллеги.

В целом данный вопрос неоднократно обсуждался. Хотелось бы высказаться и мне.

На мой взгляд, категорически неприемлемо содержать подсудимого в клетке или любом другом изолирующем помещении в зале суда. И причин к тому масса. Вот некоторые из них:
1. Основания для избрания меры пресечения изложены в ч.1 ст.97 УПК РФ. Мера пресечения избирается при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый:
1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда;
2) может продолжать заниматься преступной деятельностью;
3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.
Очевидно, что ничего из вышеперечисленного обвиняемый не сможет совершить, находясь в зале судебного заседания в сопровождении конвоя, который предварительно его досматривает на предмет наличия оружия и иных опасных предметов.
2. Нахождение в "клетке" существенно усложняет защитнику работу с подзащитным: консультации, обсуждение вопросов к свидетелям, обмен документами и прочие рабочие вопросы значительно труднее решать, пока тебя и твоего доверителя разделяют физические барьеры.
3. Психологический момент. В нашем правосудии и так не принято замечать других видов наказания, когда среди санкций имеется лишение свободы свыше 3-х лет, а если при этом человек уже находится в "за решеткой" в зале судебного заседания, то тем более "слушателями" будет странно воспринято, если по результатам обвинительного приговора осужденный выйдет из этой клетки. Поэтому нахождения лица не просто под стражей, а именно в клетке в зале судебного заседания существенно влияет на наказание.

Мне могут возразить, сославшись на безопасность участников судебного заседания, мол человека не просто так заключили под стражу и т.п. Не вдаваясь сейчас в практику заключения под стражу в нашей стране - это отдельная и, поверьте, очень грустная тема - заключение под стражу не связано с безопасностью участников судебного заседания. Для заключения под стражу имеются отдельные основания. Вместе с тем, я прекрасно понимаю, что подсудимые, которые представляют опасность для окружающих, существуют и такие люди должны находится в судебном заседании изолированно. Вот к ним-то и должна применяться "клетка". Я полагаю, что "клетка" должна расцениваться в качестве спецсредства и о ее применении решение должен принимать председательствующий в судебном заседании независимо от избранной меры пресечения. Это разные институты уголовного процесса, у них различное назначение. К слову, есть и такие спецсредства, как наручники, которые тоже могут быть применены для обеспечения безопасности участников процесса к лицу, находящемуся под стражей, если он представляет опасность для участников процесса.

Что же касается возмущений наших чиновников и сенаторов о том, что уже 4 года законопроект находится на рассмотрении и все никак не принимается, хотя есть и положительное заключение Правительства РФ и другие формальные условия соблюдены, то это вопрос, скорее, к ним самим, почему этот вопрос не движется, хотя предложенные изменения касаются незначительных изменений текста УПК РФ и не предполагают комплексного пересмотра целой системы нормативных актов.

Что такое "125 УПК" и почему с ней нужно быть осторожным

Уголовно-процессуальный кодекс РФ в качестве одной из важнейших гарантий прав участников судопроизводства предполагает право на обжалование действий должностных лиц вышестоящему руководителю, прокурору или в суд. Процедура обжалования в суд регулируется ст. 125 УПК РФ, поэтому в юридическом сленге обжалование действий и бездействий со стороны органов предварительного расследования и прокуратуры в суд именуется "125".

Но использовать данный инструмент защиты нужно с большой осторожностью.

Дело в том, что юриспруденции суд является органом высшего правового контроля и с его решением не может спорить ни следователь, ни прокурор. Они могут его обжаловать/опротестовывать в апелляции и кассации, но исполнять обязаны. Не вдаваясь в подробности того, как постановления, вынесенные в порядке ст. 125 УПК РФ, исполняются, какие у суда полномочия и т.д., важно знать следующее. Если суд по результатам рассмотрения жалобы примет решение НЕ в пользу заявителя, то такое постановление суда, по сути, перекроет человеку все иные пути обжалования по соответствующему нарушению. Как я уже отметил, УПК РФ предполагает право на обжалование не только в суд, но и вышестоящему руководителю следственного органа, и прокурору (ст. 124 УПК РФ). И, да, постановление суда, вынесенное в порядке ст. 125 УПК РФ, не лишит права на обращение с жалобой к прокурору, но ее эффективность существенно снизится, так как прокурор запросто сошлется в своем ответе на судебный акт, с которым он "не может спорить". Это касается даже вышестоящих прокуроров и руководителей следствия.

Поэтому "неудачное" постановление суда может осложнить защиту клиента на протяжении всего уголовного дела. На такой судебный акт начинают указывать везде! Кстати, самое интересное, что граждане, когда пытаются изначально самостоятельно защищать свои права, в качестве первого инструмента выбирают именно "125"🤷‍♂️

В то же время, "125" может стать эффективным инструментом защиты. Главное, знать когда и как использовать этот механизм.

#мнениеадвоката

https://pravo.ru/news/242379/

Вкратце: клиент банка "Тинькофф" заработал на разнице в курсе при покупке/продаже валюты, однако Банк спустя несколько дней заблокировал счет клиент за нарушение условий договора обслуживания, а затем и принудительно списал такие средства. Клиент обратился в суд с иском о взыскании неосновательного обогащении. Суд встал на сторону клиента банка.

Вообще тенденция весьма интересная, так как это не первое подобное решение. Вероятно, в дальнейшем стоит ждать от клиентов банка исков, вытекающих из высокой стоимости комиссии за денежные переводы в валюте.

#советыадвоката #консультация

Почему не всегда можно забирать свое или что такое Самоуправство (ст. 330 УК РФ)

Давайте представим себе ситуацию. Один человек должен другому человеку 10 000 рублей. Время идет, а заемщик деньги не возвращает, хотя кредитор много и настойчиво требует. И вот в один прекрасный день кредитор приходит в гости к должнику, а у того прям на столе лежат эти самые 10 000 рублей. Но заемщик все равно их не отдает, ссылаясь на то... да неважно, на что ссылаясь! Просто не хочет отдавать и все! Займодавец с чувством правды за собой спокойно берет эти 10 000 рублей и уходит. А потом внезапно кредитора приглашают уже к дознавателю в связи с возбужденным уголовным делом по ч. 1 ст. 330 УК РФ.

Для кого-то очевидно, что так делать нельзя, а для кого-то нет. Поэтому давайте разберемся, что такое самоуправство с точки зрения уголовного закона. Согласно ч. 1 ст. 330 УК РФ Самоуправство - это самовольное, вопреки установленному законом или иным нормативным правовым актом порядку совершение каких-либо действий, правомерность которых оспаривается организацией или гражданином, если такими действиями причинен существенный вред.

Статья сформулирована достаточно широко, но, чаще всего, под нее подпадают ситуации, когда человек, полагая, что какая-то вещь принадлежит ему или в счет какого-нибудь долга, самостоятельно забирает эту вещь или "возвращает" себе долг за счет имущества должника, вместо того, чтобы пойти в суд, составить соглашение, акт приема-передачи и т.д.

Вот вам для примера выдержка из Приговора: "С., имея умысел на самоуправство, связанное с возвратом ранее предоставленных в долг денежных средств, с этой целью, находясь на этаже, дома Х, где самовольно, вопреки установленному ГК РФ судебному порядку взыскания задолженностей, с целью добиться от И., в соответствии с ранее достигнутой устной договоренностью возврата долга в сумме 1 000 рублей, забрал у И. находящийся у нее в руке и принадлежащий ей сотовый телефон стоимостью 4790 рублей 00 копеек, с сим-картой сотового оператора «Х», не представляющей материальной ценности, то есть завладел имуществом И. без ее разрешения, тем самым причинил потерпевшей И. существенный вред, после чего с места совершения преступления скрылся".

Опять же, многим читателям может показаться очевидным противоправность такого способа возврата долга, но с самоуправством не все так просто. К примеру, когда человек сдал другому трактор в аренду, а арендатор перестал платить, после чего собственник пришел и забрал трактор обратно, вместо того, чтоб отказаться от договора или расторгнуть его через суд. Или автослесарь выполнил ремонт автомобиля, а собственник платить не хочет, и тогда автослесарь не отдает автомобиль пока клиент не оплатит работу. Или же собственник помещения сменил замки и не дает тем самым арендатору вывезти оставшееся там имущество.

В этих случаях есть самоуправство? Эти ситуации уже гораздо сложнее. Поэтому каждый случай нужно рассматривать индивидуально: разное правовое регулирование правоотношений, разные договорные обязательства и т.д. Кроме того, иной раз пытаешься добиться возбуждения уголовного дела при очевидном самоуправстве, а бывает, что приходится защищать человека по ст. 330 УК РФ, где самоуправства нет и близко - усмотрение правоприменителя никто не отменял! А еще самоуправство бывает очень похоже на кражу, вымогательство (ч. 2 ст. 330) и ряд других преступлений: в юриспруденции всегда так - шаг в сторону и вот уже совсем другая квалификация правоотношений🤷‍♂️.

Поэтому следует быть осторожным при выборе способа защиты своих прав, особенно, когда речь идет о самозащите.

#мнениеадвоката

Состоялось XVII Совещание председателей верховных судов государств-членов ШОС.

На данном совещании прозвучало много интересных заявления от Председателя Верховного суда РФ. Например, "Верховный суд РФ требует реже заключать обвиняемых под стражу".
Не знаю уже который по счету раз Верховный суд РФ публично выступает в подобном ключе, да только как удовлетворяли суды ходатайства следствия об избрании и продлении стражи, так и продолжаются это делать. Стало даже хуже, так как сторона обвинения вообще перестала прикладывать к материалу хоть какие-то доказательства наличия оснований для такой меры пресечения! Заявление о том, что "Укреплению правовой защищенности подозреваемых и обвиняемых способствуют правовые позиции Верховного Суда России о более широком применении мер пресечения, не связанных с заключением под стражу" тоже идут вразрез с реальностью, ибо иной раз создается впечатление, будто других мер пресечения кроме заключения под стражу в УПК РФ просто нет, если следствие вышло с соответствующим ходатайством. Разъяснения же Верховного суда РФ просто игнорируются.

В целом в очередной раз много обнадеживающих фраз в тексте выступления Председателя Верховного суда РФ. Например, "Лебедев напомнил, что по законодательной инициативе ВС РФ российский Уголовно-процессуальный кодекс дополнен положениями, исключающими необоснованное продление срока содержания под стражей лицам, обвиняемым в совершении этой категории преступлений, в том числе при неэффективной работе органов расследования." Однако, в моей практике было дело, где к обвиняемой, находящейся под стражей, для ознакомления ее с материалами уголовного дела, которых было около 300 томов, следователь приезжал всего один раз в неделю! Это, как вы понимаете, существенно затягивало сроки процессуального действия, что не мешало продлевать ей срок заключения под стражу. Суд при рассмотрении соответствующего ходатайства стороны обвинения не посчитал такой подход неэффективной работой следствия.

Но что самое удивительное, сам же Верховный суд РФ оставляет без внимания грубые нарушения при избрании мер пресечения! Когда, наконец, "добираешься" до Верховного суда РФ с соответствующей кассационной жалобой - а это, поверьте, занимает немало времени - то это же Верховный суд РФ оставляет без внимания грубые нарушения нижестоящими судами как УПК РФ, так и его же собственных разъяснений.

Поэтому можно написать сколько угодно разъяснений и сделать множество заявлений по поводу недопустимости нарушения порядка избрания и продления мер пресечения, наличия оснований для этого и т.д., но до тех пор, пока самим Верховным судом РФ не будет формироваться судебная практика, в которой Верховный суд РФ будет реагировать на нарушения УПК РФ и ППВС РФ, реальных демократических сдвигов в озвученных в приведенном тексте выступления Председателя ВС РФ вопросах не будет.

https://www.rapsinews.ru/judicial_news/20220818/308211798.html?utm_source=yxnews&utm_medium=desktop&utm_referrer=https%3A%2F%2Fyandex.ru%2Fnews%2Fstory%2FGlava_VS_RF_Lebedev_prizval_rezhe_zaklyuchat_obvinyaemykh_podstrazhu--156d444a98362ea1875221b4a90a6cd6

#мнениеадвоката #правапредпринимателей

Минюст РФ предложил законопроект,направленный на изменение УПК РФ. Целью изменений является защита прав предпринимателей, особенно при избрании мер пресечения.

Хоть и запоздало, но выскажу свое мнение. В очередной раз деятельность ради деятельности. Либо Министерство уже настолько оторвано от практики,что не знает реальных проблем, либо это просто создание видимости активных демократических преобразований, которые при этом не будут работать.

Чего стоит один только предложенный запрет заключать предпринимателей под стражу по преступлениям небольшой и средней тяжести.

Коллеги, в вашей практике часто по таким категориям преступлений применяли данную меру пресечения?

Даже некоммерсантов нечасто заключают под стражу по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести. Я уже молчу про то, что в УПК РФ и так есть ч. 1 ст. 108, которая ограничивает заключение под стражу предпринимателей по ряду экономических преступлений, да только реализация этого положения хромает!

В целом в законодательстве полно разумных и демократических гарантий. Проблема в отсутствии действенного механизма их реализации, а также судебной практики, о чем я писал выше.

Поэтому пока что предложенные Минюстом РФ изменения выглядят бесполезными...

https://t.me/minjustrf/8888

#новости #мнениеадвоката

Теперь подавать документы в суды общей юрисдикции можно будет через МФЦ

С 28.08.2022 вступают в силу изменения в Правила организации деятельности многофункциональных центров предоставления государственных и муниципальных услуг, в соответствии с которыми МФЦ будет предоставлять гражданам доступ к системе ГАС "Правосудие" для подачи и получения судебных документов в электронном виде, что освободит от необходимости посещать суды, о чем сообщает Минэкономразвития РФ.

Ранее данный вид услуги был запущен в отдельных МФЦ в качестве эксперимента и, по данным Минэкономразвития РФ, сервис оказался весьма востребованным. Таким образом, Правительство РФ расширяет принцип одного окна, распространяя его и на судебные органы.

С одной стороны, это неплохая новость. Я не совсем понимаю, как будет организована работа специалистов МФЦ на месте с учетом того, что Минэкономразвития РФ обещает, что "заявители самостоятельно смогут получить государственные услуги в электронном виде при консультационной поддержке специалистов". Ведь правовая грамотность населения, пока что находится на невысоком уровне. Та категория граждан, которая достаточно хорошо владеет навыками подачи судебных документов, сможет подавать их через сервис ГАС "Правосудие" из дома или офиса, не посещая МФЦ, в связи с чем данный ресурс им будет менее полезен. Разве что, будет эффективно налажена система выдачи судебных актов через МФЦ. В общем, в целом ничего плохого в этой идее пока что не вижу, хотя ряд вопросов имеется. Возможно, в комментариях кто-то выскажет иное мнение - с удовольствием ознакомлюсь.

Только проблема основная состоит в самой системе ГАС "Правосудие". Сервис остается достаточно сырым. Возникают проблемы с подтверждением полномочий, с работой специалистов судов по принятию документов и т.д.

К сожалению, ГАС "Правосудие" также далека от уровня системы "Мой арбитр", как и сайты судов общей юрисдикции от Картотеки арбитражных дел. По какой-то причине (возможно, технической) вместо того, чтобы взять за основу уже неплохо работающую систему размещения и подачи документов, был создан отдельный сервис, над которым еще работать и работать.

Поэтому, надеюсь, создание нового вида услуги в МФЦ повысит доступность судебной власти для граждан, однако эффективность данного сервиса зависит, в первую очередь, от работы ГАС "Правосудие". Возможно, более активная работа сотрудников МФЦ с этой системой повысит обратную связь и сервисе, что положительно скажется и на развитии ГАС "Правосудие"

#консультацияадвоката #правапредпринимателей

Как друзьям не стать врагами

Часть 1

Я специализируюсь на защите прав предпринимателей, в связи с чем именно они являются моими основными клиентами. Очень часто причиной обращения коммерсанта к адвокату становится именно корпоративный конфликт, который нередко переходит в уголовно-правовую сферу, когда некогда партнеры по бизнесу и даже друзья что-то не поделили, поссорились и втянули друг друга в целую серию судебных и следственных мероприятий.

В этой связи предлагаю несколько рекомендаций предпринимателям, которые, уверен, снизят вероятность подобных конфликтов либо сделают их разрешение более простым и понятным.

1. Внимательно отнеситесь к оформлению корпоративных отношений

Нередко партнеры в начале своего совместного пути создают типовое ООО , скачав первый попавшийся устав из сети Интернет либо просят юриста зарегистрировать юридическое лицо, ИП, не вникая в суть планируемых отношений, так как многие вопросы партнеры проговорили понятийно. В дальнейшем это может привести к проблемам и позволить одному из участников злоупотребить правами при проведении собрания, создать препятствия в работе Общества и т.д., ведь типовые уставы, как правило, содержат общие положения законодательства.

При всех недостатках закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" он является достаточно гибким. Опытный корпоративный юрист с учетом судебной практики и других обстоятельств позволит создать такую структуру корпоративных отношений (порядок проведения и созыва собрания, принятие решений, полномочия директора и т.д.), которая позволит предотвратить ряд конфликтных ситуаций. Крайне важно, чтобы изначально был ясен порядок совершения участниками каждого юридически значимого действия.

В целом как бы резко это не прозвучало, при оформлении бизнеса исходите из того, что кто-то может поступить плохо - даже вы сами! Как бы сильно вы не были уверены друг в друге. Да, я понимаю, что совместная работа без доверия невозможна, но гораздо лучше, когда это доверие еще подкреплено документами. Хуже от этого не станет уж точно!

2. Каждое движение имущества закрепляйте надлежащим образом

Нередко участники Общества вносят имущество на баланс предприятия, не вникая в последствия оформления. К примеру, внесение денежных средств по договору займа в дальнейшем может создать трудности при включении участника в реестр требований кредиторов в случае банкротства организации. Я уже молчу про передачу денежных средств без документов, когда обо всех суммах договариваются понятийно.

Это же касается и расходов, которые несет директор на деятельность предприятия. Особый интерес для следствия и банкротства представляет выдача денежных средств "под отчет". В мой практике некоторые клиенты таким путем выдавали заработную плату. Правильное оформление движения капитала в организации позволит участникам лучше контролировать директора, а директору избавить себя от проблем с отчетом перед участниками.

Конечно, в большинстве случаев оформление прихода и расхода продиктовано экономическими потребностями - налоговая оптимизация и т.д. Но, поверьте, существуют способы учесть и фискальные интересы, и экономические, и правовые. Поэтому не пренебрегайте консультацией юриста по таким вопросам.

Продолжение в одном из следующих постов!

#советыадвоката #консультацияадвоката

Запрос из полиции: что с ним делать?

Одним из средств получения правоохранительными органами сведений является направление запроса о предоставлении информации или документов. На первый взгляд, данный способ является безобидным для предпринимателей. Да и последствия неисполнения сводятся к административной ответственности, что, в принципе, можно пережить.

Но есть несколько нюансов. Во-первых, запрос законодательством практически не урегулирован, в связи с чем возникают проблемы с границами запрашиваемой информации. Во-вторых, направлять его можно на любом этапе проверки сообщения и в рамках ОРМ. В-третьих, с точки зрения последствий все не так просто. Поэтому нужно знать ряд тонкостей.

Самая главная проблема состоит в том, что получатель запроса не располагает сведениями о предмете проводимой проверки, чем активно пользуются правоохранители. Особенно любят этим грешить оперативные уполномоченные. К примеру, поступает в ОБЭП заявление от лица о том, что контрагент "А" не оплатил поставку по договору. "А", конечно, поступил нехорошо, да только преступлением неисполнение обязательств по договору является далеко не всегда. Тем не менее, это достаточный повод для полицейских направить запрос в адрес "А" о предоставлении документов. Да только включить в запрос могут не только документы о взаимоотношениях "А" с заявителем, но и множество другой информации, вплоть до движения денежных средств по кассе, а после получения назначат финансово-экономическую экспертизу в надежде найти что-то "поинтереснее". И если найдут, то уже не будет иметь значение, вышли полицейские за рамки проверки или нет.

На данный момент практика сформировала некоторые требования к таким запросам, исходя из положений ст. 6 ФЗ "О коммерческой тайне", а также ФЗ "О полиции", ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" и т.д. Запрос должен быть:
- мотивированным (как правило, это сводится к фразам вроде "в связи с проверкой сообщения, для установления истины");
- подписан уполномоченным должностным лицом (как правило, это начальник отдела полиции или заместитель);
- должны быть указаны цели и правовое основание получения данной информации, т.е. указание на расследуемое уголовное дело, дела об административном правонарушении, на зарегистрированное в установленном порядке заявление или сообщение о преступлении, об административном правонарушениях, о происшествии. Получение сведений для служебной необходимости недопустимо;
- срок исполнения запроса.

Несоблюдение данных формальных требований позволяет не предоставлять информацию или документы. Также, когда речь заходит о предоставлении чрезмерно широкого круга информации, юристы стараются отвечать, что в этой части формальные требования не соблюдены и т.д.

Ну и самое главное, что будет, если на запрос не ответить либо отказать в предоставлении информации. Дело в том, что и УПК РФ, и Закон об ОРД предоставляют правоохранительным органам немало правовых ресурсов для получения необходимых документов принудительно даже в отсутствие возбужденного уголовного дела (осмотр, обследование помещений). Поэтому при отсутствии ответа на запрос полицейские могут прибегнуть к таким средствам получения документов. В этом случае изымаются документы, компьютеры, на весь день останавливается работа компании и т.д. Однако действуют правоохранители так не всегда. Как правило, для этого проверка должна касаться бюджетных средств, если мы говорим об экономических преступлениях. Тем не менее, риск такого злоупотребления со стороны правоохранителей необходимо держать в голове.

Поэтому при получении запроса из правоохранительных органов необходимо учитывать множество факторов. Иной раз лучше потянуть время, предоставляя документы постепенно. Бывает, проще сразу предоставить ответ, так как запрос явно "безобидный". А иногда запрос очевидно указывает на неправовой интерес правоохранителей, в связи с чем нужно хорошо продумать свой ответ и дальнейшие действия.

https://t.me/tax_advise/1517

Именно об этом я и говорил в одном из своих более ранних постов. Вывод о фиктивности документооборота будет обоснован арбитражным судом, а в дальнейшем и следствием, общими фразами. Доказательствами же фиктивности сделок со стороны ФНС послужат протоколы допросов директров-контрагентов или отсутствие ответа от контрагента при встречной проверке. Поэтому всегда следует с осторожностью относиться к ситуациям,когда Ваш постоянный поставщик предлагает провести сделку через другую компанию или ИП.

#мнениеадвоката #правапредпринимателей

Наконец-то верная оценка предложений Минюста РФ на достаточно высоком уровне! Особенно внушает уверенность в понимании существующих проблем в данной сфере следующая цитата из приведенной новости:
Как указывает Титов, запрет на применение ареста по некоторым делам, которые касаются предпринимательской деятельности, в законодательстве уже есть. Минюст предлагает усилить его обязанностью следователя аргументированно подтвердить в ходатайстве о заключении под стражу, что дело не связано с бизнесом фигуранта. Но эффективность этих ограничений полностью зависит от правоприменительной практики, указывает Титов. Сейчас суды зачастую удовлетворяют ходатайство об аресте бизнесменов, несмотря на существующие ограничения.

Очень надеюсь,что замечания Уполномоченного по защите прав предпринимателей будут услышаны и найдут свое отражение в тексте УПК РФ

https://pravo.ru/news/242671/

#мнениеадвоката

Не так давно юридическое сообщество активно обсуждало Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 18 июля 2022 г. ‎№ 33-П, которым были "признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации ч. 2 ст. 27 УПК РФ и пункт "в" ч. 1 ст. 78 УК РФ в той мере, в какой они - допуская в своей взаимосвязи продолжение уголовного преследования после истечения на досудебной стадии уголовного судопроизводства срока давности привлечения к уголовной ответственности, в том числе за тяжкое преступление, в случае, если подозреваемый или обвиняемый возражал в момент истечения этого срока против прекращения уголовного преследования по данному нереабилитирующему основанию".

Проще говоря, КС РФ указал, что недопустимой является ситуация, при которой обвиняемый или подозреваемый возражает против прекращения уголовного преследования в связи с истечением сроков давности, а предварительное расследование продолжается неопределенный срок, решение о прекращении уголовного дела по реабилитирующему основанию или о направлении дела в суд не принимается. В результате лицо оказывается в таком подвешенном состоянии, когда за ним сохраняется статус подозреваемого/обвиняемого и избавиться от него невозможно, если только не согласиться на прекращение уголовного дела по срокам давности.

Дело в том, что по УПК РФ основания для прекращения уголовного преследования делятся на 2 вида: реабилитирующие и нереабилитирующие. Соответственно, прекращение уголовного дела по реабилитирующим основаниям (отсутствие состава преступления, непричастность и т.д.), влечет восстановление лица во всех правах. Будто бы признает его невиновность. А прекращение по нереабилитрующим основаниям таких последствий не влечет. И лицо вроде бы невиновно в силу презумпции невиновности, но неприятных последствий может возникнуть немало, в том числе по данным МВД такой гражданин будет проходить как "привлекавшийся к уголовной ответственности", будут сложности с трудоустройством на госслужбу и т.д. Именно поэтому прекращение по нереабилитирующему основанию допускается только с согласия подозреваемого/обвиняемого, которые могут настаивать на своей невиновности и требовать прекращения дела по реабилитирующему основанию. Но ведь и показатели в работе правоохранительных никто не отменял (хотя везде говорят, что их нет). Поэтому признать лицо невиновным в совершении преступления они не горят желанием, но и доказательств для направления дела в суд может и не быть. В результате, хоть такие ситуации возникают и нечасто, но все же имели место быть.

Именно эту ситуацию и попытался разрешить КС РФ. Но своим Постановлением он создал больше вопросов, чем ответов. Особенно юристов интересовало, будет ли прекращение уголовного дела по прошествии 12 месяцев со дня истечения сроков давности реабилитирующим или нет.

И вот Минюст РФ представил свой законопроект во исполнение Постановления КС РФ и... к сожалению пока что тоже ничего не ясно до конца, но, скорее всего, данное основание будет являться нереабилитирующим, так как в тексте законопроекта нет предложений по внесению изменений в ст. 133 УПК РФ, где как раз перечислены основания для прекращения уголовного дела, влекущие право на реабилитацию.

Поэтому пока что ясности, а, значит, и позитива в этом направлении не так много, как хотелось бы.

#советыадвоката #консультацияадвоката

Как уголовный кодекс относится к невыплате заработной платы

Давайте себе представим ситуацию, когда предприниматель становится перед выбором: заключить сделку или заплатить зарплату.
Да, такая ситуация возможна. Как правило, она возникает у начинающих коммерсантов, когда им подворачивается выгодная сделка, но на ее заключение придется потратить последние деньги, в результате чего люди временно останутся без зарплаты. В таких случаях предприниматели рассуждают следующим образом: если я сейчас не заключу эту сделку, то через пару месяцев все равно вынужден будет прекратить деятельность и уволить людей, а так, немного потерпев, он сможет и бизнес развить, и людям сохранить рабочие места, заплатим им за неудобство премию.

Сразу отмечу, что не платить зарплату – плохо. И тем не менее, давайте разберемся, чем грозит описанная выше ситуация.

Данное деяние запрещено ст. 145.1 УК РФ. Для оценки ситуации необходимо учитывать следующие элементы:

1. Субъект – руководитель организации. Этим руководителем может быть и директор, и индивидуальный предпринимать, и руководитель филиала. Важно, что ответственность несет лицо, которое принимает решение о перечислении денежных средств.

2. Корыстная заинтересованность субъекта преступления.
Это самая интересная часть. Корыстная заинтересованность имеется даже в том случае, если и сам руководитель не получал заработную плату. Если у работодателя была финансовая возможность выплатить заработную плату, но он использовал денежные средства для оплаты любых других обязательств, то в этом случае, по версии законодателя, имеется корыстная заинтересованность. Поэтому для того, чтобы не было уголовной ответственности, все финансовые ресурсы компании должны быть направлены на выплату заработной платы. Вместе с тем, если у работодателя не имеется денежных средств, то и за невыплату заработной платы уголовной ответственности не будет.
Однако есть и другие способы исключить признак корыстной заинтересованность руководителя. Для этого каждый случай стоит разбирать индивидуально.

3. Размер и срок невыплаты. По этому критерию закон отграничивает часть первую от части второй ст. 145.1 УК РФ.
Ответственность по ч. 1 ст. 145.1 УК РФ наступает при частичной невыплате свыше трех месяцев заработной платы. Частичная невыплата – это осуществление платежа в размере менее половины подлежащей выплате суммы заработной платы. Ответственность по ч. 2 ст. 145.1 УК РФ наступает при полной невыплате свыше двух месяцев заработной платы.
Вообще порядок расчета частичной невыплаты заработной платы и исчисление сроков невыплаты всегда спорный вопрос по такой категории дел, так как выплата происходит дважды в месяц, необходимо учитывать локальные акты. Также существуют сложности при квалификации невыплаты заработной платы работнику, с которым не заключен трудовой договор.

Ответственность по ч. 3 ст. 145.1 УК РФ наступает, если невыплата заработной платы повлекла тяжкие последствия.

Ну а для смоделированной нами ситуации законодатель тоже нашел решение. Согласно примечанию к ст. 145.1 УК РФ Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное частями первой или второй настоящей статьи, освобождается от уголовной ответственности, если в течение двух месяцев со дня возбуждения уголовного дела в полном объеме погасило задолженность по выплате заработной платы, пенсии, стипендии, пособия и иной установленной законом выплате, а также уплатило проценты (выплатило денежную компенсацию) в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, и если в его действиях не содержится иного состава преступления.

Однако следует иметь ввиду, что такое основание для прекращения уголовного дела является нереабилитирующим, то есть это неравносильно оправдательному приговору.

Реализация предмета залога: нужно ли платить налог на прибыль?

Наткнулся сегодня на любопытный судебный акт - Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.08.2022 N Ф07-9890/2022 по делу N А56-47641/2021. Причем, как оказалось, описанная в этом судебном акте ситуация уже оценивалась ранее Верховным судом РФ (Определение Верховного Суда РФ от 24.02.2022 N 309-ЭС21-24963 по делу N А76-33483/2020). Конечно, фабулы в этих делах несколько разные, но относительно похожие.

Как бы то ни было, выводы судов будут полезны как бухгалтерам, так и предпринимателям.

Кратко о ситуации: одна организация предоставила свое имущество в залог в качестве обеспечения обязательств другой организации перед банком по кредитному договору. Заемщик кредит не возвратил, в связи с чем было обращено взыскание на предмет залога путем оставления имущества за банком посредством предоставления в собственность с зачетом в счет покупной цены требований по соответствующему кредитному договору.

Однако рассматриваемый спор возник с налоговой службой: обязан ли в этой ситуации залогодатель платить налог на прибыль от передачи предмета залога в собственность банка?
ФНС полагала, что платить налог в данном случае необходимо (кто бы мог подумать, что они придут к такому выводу😒) и доначислила его. А залогодатель не согласился с таким доначислением и обратился в суд.

Залогодатель рассуждал следующим образом:
- Общество не являлось заемщиком и потому не приобрело никакой экономической выгоды от полученного кредита;
- Общество не является продавцом, а произошедшее изъятие является принудительным;
- имущество на публичные торги не выставлялось, а сразу было передано банку;
- принудительное изъятие активов в интересах третьих лиц является для налогоплательщика убытками, которые отражаются в бухгалтерском учете в составе прочих расходов.

Но суды трех инстанций поддержали в этом вопросе налоговую службу. Суд кассационной инстанции в обоснование своего Постановления процитировал Определение ВС РФ: «в ситуации оставления за залогодержателем нереализованного предмета залога (имущества) - передачи залогодателем права собственности на предмет залога залогодержателю в связи с неисполнением заемщиком обеспеченных залогом обязательств, такая передача в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ признается реализацией, а потому передающая сторона отражает доход от реализации для целей исчисления налога на прибыль». Кроме того суд отметил, что залогодатель взыскал стоимость переданного имущества с заемщика (точнее, получил судебный акт о взыскании, что юридически одно и то же, а по факту нет).

В результате залогодатель не только лишился заложенного имущества, – тут уж сам виноват, этот риск вытекает из существа обязательства – но и «попал» на налог на прибыль организации, который в рассматриваемом случае составил более 30 000 000 рублей, хотя прибыли в привычном понимании этого слова не получил.

Не менее интересным является вопрос, будет ли здесь состав преступления «Уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ)». Практика по этой статье беспощадна, о чем я уже писал ранее. Однако в данном случае налоговый период – 2018 год, т.е. срок уплаты налога – конец марта 2019 года. Решение ФНС о доначислении налога было принято в конце 2020 года + плюс время на судебные обжалования, в течение которых правоохранители не стремятся возбуждать уголовные дела, а так как сумма на ч. 2 ст. 199 УК РФ не тянет, то это преступление небольшой тяжести, сроки давности по которому составляют 2 года. Поэтому если организация уплатила доначисленный налог, думаю, что особых проблем со Следственным комитетом РФ не возникло.

Тем не менее, ситуация весьма интересная и ее следует иметь ввиду.