🤬5 положений договора подряда, которые важно предусмотреть

Очень часто ко мне обращаются за помощью ведения споров по подрядным договорам. Для себя выявила наиболее острые моменты в договорах подряда, которые являются причинами обращения в суд.

✏️1. Сроки выполнения работ – особенно важны начальная и конечная даты. Часто пишут, что дата начала работ с момента подписания договора, хотя фактически стороны начинают приступать к работе позже (или раньше), что может привести к срыву оговоренных сроков сдачи объектов и понести издержки для заказчика или продление сроков выполнения работ по причинам, независящим от подрядчика, влекущего для последнего негативные последствия в виде взыскания неустойки (штрафов). Если фактически работы начались позже (или раньше) укажите об этом в дополнительном соглашении к договору, это поможет избежать соответствующих рисков.

✏️2. Порядок сдачи и приёмки работ – один из самых спорных моментов, влекущих частые споры, в особенности при привлечении к выполнению работ субподрядчиков. Если в договоре подряда указано на необходимость помимо сдачи фактически выполненных работ предоставить перечень документации в соответствии с техническим заданием (иной разрешительной документации), то обязательно должно быть приложение с указанием конкретного перечня документов со ссылками на ГОСТы, СНИПы и т.д., а таж же случаи, когда субподрядчик имеет права не предоставлять полный комплект документации (например, при принятии работ генподрядчиком, получении специального разрешения госоргана, что свидетельствует об исполнении работ в соответствии со всеми техническими требованиями).

Не редкостью бывает ситуация, когда субподрядчик выполнил работы, генподрядчик получил разрешение госоргана, что являлось конечным результатом работ, подписал акт выполненных работ подрядчику, перечислил ему деньги за подрядные работы, а подрядчик не оплачивает работы субподрядчику по причине не подписания акта выполненных работ подрядчиком, поскольку последний требует передачи всей документации для проверки её соответствия с техническим заданием. При этом получается абсурдная ситуация: разрешение госоргана получено, что свидетельствует о качественном выполнении работ субподрядчиком в соответствии со всеми правилами и требованиями для данного вида подрядных работ, а подрядчик не производит оплату субподрядчику в связи с непредставлением полного комплекта документов, предусмотренного договором субподряда, что является основанием для непринятия работ субподрядчика и, соответственно, не оплате ему выполненных работ.

✏️3. Фиксация фактически выполненных работ. Данный пункт вытекает из 2-ого пункта и коррелирует с ним, но имеет свои тонкости. Речь идёт об отчётности по проделанной работе. Если работы проводятся в труднодоступной местности, вдали от местонахождения заказчика и/или подрядчика, связаны с проведением подземных работ или иных работ, результат которых может быть не столь очевидным как при строительстве помещений, то рекомендуется прописать в договоре о необходимости фото и видеофиксации работ с указанием даты и времени на фото и видео. А так же составления отчёта о проделанной работе с направлением заказчику для утверждения, в том числе, с прописанием срока для представления замечаний на отчёт, по истечении которого при отсутствии замечаний со стороны заказчика, отчёт считается принятым. Это поможет подрядчику подтвердить реальное выполнение работ в случаях досрочного прекращения договора или отказа заказчика от оплаты по договору, особенно это актуально при оспаривании заказчиком факта выполнения работ и не исполнения обязанности по оплате работ по ним по истечении достаточного длительного времени после выполнения работ.

✏️4. Ответственность сторон. Необходимо прописать размер, период начисления неустойки (штрафа) за неисполнение работ, нарушение сроков сдачи работ, выполнение работ ненадлежащим образом. Что будет считаться ненадлежащим исполнением работ, возможно, прописать отдельно требования к качеству работ. Другая сторона (подрядчик) в свою очередь должен позаботиться о наличии штрафных санкций для

заказчика не только за просрочу платежей, но и за непредставление полной информации об объекте, полного комплекта документов, предъявления дополнительных требований к работам, влекущих увеличение срока работ.

Необходимо обратить внимание, что стороны могут указать в договоре на ограничение ответственности. Например, на возможность взыскания только фактического ущерба без взыскания упущенной выгоды (неполученных доходов) или указание максимальной суммы неустойки (штрафа) (как в твёрдой сумме, так и процентном выражении от цены договора (например, не более 10% от цены договора)). В зависимости от характера выполняемой работы можно прописать и иные ограничения ответственности, что поможет избежать неоправданно высоких издержек при неисполнении условий договора.

Отдельно стоит отметить в договоре, где именно будет рассматриваться спор, по умолчанию по местонахождению ответчика, но, если стороны находятся достаточно отдалённо друг от друга, то, возможно, стоит рассмотреть вопрос о рассмотрении спора на нейтральной территории, находящейся в равном доступе от сторон договора.

Стоит иметь в виду, что претензии, иски, определения судов направляются по юридическому адресу сторон, поэтому, если имеются проблемы со своевременным получением корреспонденции по юридическому адресу, то необходимо отдельно отметить адрес направления корреспонденции для своевременного её получения или заказать услугу на почте о пересылке корреспонденции на удобный для стороны адрес.

✏️5. Уведомления и переписка сторон. Этот пункт очень важен для соблюдения пунктов 1-4 настоящего поста. В настоящее время активно используются мессенджеры, социальные сети. Стороны обсуждают определенные моменты по договору в переписке, направляют договор, дополнительные соглашения к нему и иную документацию, в т.ч. и отчётную, так же по мессенджерам. Однако, в договоре не указывают, что переписка по телеграму или WhatsApp является официальной перепиской или указывают только номер генерального директора или компании, а сама переписка ведётся с исполнителем, номер которого не указан в договоре.

Отсутствие указания на номера, по которым будет проводиться переписка и передача документов может вызвать трудности при рассмотрении спора в суде – проблемы доказывания принадлежности номера стороне и фактического направления документов именно стороне договора, а не иному лицу, не имеющего отношения к договору. Рекомендуется отдельно указывать на чаты в мессенджерах, по которым может быть обсуждение договора и направление документов.

#договор подряда #спор с подрядчиком #арбитражный юрист

🔖Немного об исполнительном производстве: какую роль играют госуслуги и можно ли уменьшить исполнительский сбор?

Те, кто проигрывал в суде, наверняка, знакомы со службой судебных приставов и процедурой исполнения решения суда. Нелегко приходится всем: как выигравшей стороне (взыскателю), так и проигравшей (должнику). В посте речь пойдёт только о должнике.

❗️По закону об исполнительном производстве у должника имеется всего лишь 5 дней для добровольного исполнения.

✔️Срок начинает течь с момента получения постановления о возбуждении исполнительного производства.

✔️Постановление о возбуждении исполнительного производства может быть направлено по почте России. Важно понимать, что, если должник не получил письмо от приставов (например, не явился в почтовое отделение за получением письма; отсутствовал при попытке вручения письма почтальоном и т.д.), то должник считается извещённым о возбуждении исполнительного производства и срок для добровольного исполнения начинает течь.

✔️Кроме того, (внимание!) постановление о возбуждении исполнительного производства может быть направлено электронно через личный кабинет госуслуг должника.
В этом случае должник считается получившим постановление с момента, когда он вошёл в свой личный кабинет госуслуг, и не важно, прочитал ли он постановление или нет, достаточно самого факта входа в портал. Приставы владеют информацией,когда должник осуществлял вход в личный кабинет и отслеживают её в реальном времени.

❗️Если же должник не входил в свой кабинет госуслуг в течение 15 дней с даты размещения постановления, то извещение о возбуждении исполнительного производства считается недоставленным.
Так что, если в отношении Вас возбудили исполнительное производство, то лучше не заходите в свой личный кабинет госуслуг🙂.

➡️Более надёжный способ неполучения уведомления о возбуждении исполнительного производства через портал госуслуг – это отказаться от получения извещений от службы судебных приставов (такая функция есть в личном кабинете госуслуг). В таком случае сам вход в личный кабинет не считается надлежащим уведомлением о возбуждении исполнительного производства.

Пяти дней, как правило, недостаточно для погашения долга в добровольном порядке, особенно,если сумма долга внушительная для должника. Просрочивший должник попадает в ещё большую кабалу, т.к. за несвоевременное погашение долга с должника дополнительно взыскивается исполнительский сбор. Кратко для тех, кто не в курсе, исполнительский сбор – это денежное взыскание, взимаемое с просрочившего или не погасившего долг должника, которое идёт в пользу службы судебных приставов.

❗️Сумма исполнительского сбора – 7%(!) от суммы долга, но не менее 1.000 рублей с должника-гражданина или должника-ИП и 10.000 рублей с должника-организации.

То есть, вполне возможна ситуация возбуждения нескольких исполнительных производств, например, по каждому факту неоплаты штрафа в размере до 1.000 руб. за нарушение ПДД (правил дорожного движения). Но при несвоевременном исполнении должникам-организациям придётся ещё заплатить и исполнительский сбор 10.000 руб.(!) по каждому исполпроизводству.

Такие случаи, когда исполнительский сбор превышает сумму долга, нередки. Но не все знают, что размер исполнительского сбора можно уменьшить или полностью его отменить.

✔️Судьи имеют право по заявлению должника уменьшить сумму исполнительского сбора, но не более чем на ¼ (в том числе можно уменьшить минимальный размер исполнительского сбора), или освободить должника от оплаты исполнительского сбора.

Положительная судебная практика по уменьшению исполнительского сбора или его отмены имеется. Основанием для уменьшения исполнительского сбора или его отмены может быть, например, трудное финансовое положение, наличие ареста на расчётном счёте, а также задолженности по иным исполнительным производствам, нахождение в больнице на стационарном
лечении и т.д.

Конечно, есть нюансы для уменьшения исполнительского сбора, тем более для его полной отмены, но этот инструмент вполне реален и им можно пользоваться.

#исполнительное производство #исполнение решения суда

🥸Должник при наличии исполнительного производства вывел имущество: можно ли это оспорить?

Добиться победы в суде нелегко, к тому же это ещё не окончательная задача, а вот достигнуть реального исполнения судебного акта - в большей степени трудная задача, но именно ради неё и затевается судебный процесс.

Недобросовестные должники, пользуясь нерасторопностью процесса исполнительного производства, предпринимают активные действия для невозможности исполнения судебного акта. Самым ярким примером является отчуждение имущества, на которое могло быть обращено взыскание. Что можно сделать кредитору в таких случаях?

📌1) Ситуация №1 - Должник выводит имущество от взыскания, заключая сделки с дружественными контрагентами (например, дарит имущество родственнику).

- Одним из способов возврата такого имущества является подача заявления в суд о признании такой сделки мнимой на основании
ст. 170 ГК РФ.

У кредитора, несмотря на то, что он в данном случае НЕ является стороной сделки, есть право оспаривать подобную сделку, т.к. кредитор праве получить удовлетворение своих требований к
должнику, в том числе путём обращения взыскания на имущество должника.

❗️Согласно п. 1 ст. 181 ГК РФ в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале её исполнения, т.е. дата заключения сделки не является решающим фактором при исчислении сроков исковой давности.

➡️Мнимой сделкой согласно ст. 170 ГК РФ является сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. Такая сделка является ничтожной.

Фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у сторон нет цели достигнуть заявленных результатов. Регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество, подлежащее взысканию в пользу кредитора, НЕ препятствует квалификации такой сделки как мнимой, совершённой лишь для вида.

✔️Доказательствами мнимости сделки могут служить следующие
обстоятельства:
• должник сохранил контроль над отчуждённой вещью;
• экономическая невозможность контрагента покупки спорного имущества;
• отсутствие экономической целесообразности в заключении спорной сделки;
• отсутствие доказательств получения продавцом платежа за проданную вещь и др.

📌2) Ситуация №2 – Должник отчуждает имущество, но отсутствуют признаки мнимости сделки.

- Кредитор имеет право оспорить сделку, по которой отчуждено имущество должника, на основании ст.ст. 10, 168 ГК - недействительность сделки, нарушающей требования закона, и заключенная с намерением причинить вред другому лицу, либо действуя в обход закона с противоправной целью. При этом, кредитору необходимо будет доказать недобросовестность сторон сделки.

Кредитор может указать, что реализация имущества по сделке совершена в обход положений ГПК РФ или АПК РФ об исполнимости судебного акта и Закона об исполнительном производстве, в результате заключения сделки кредитором утрачена возможность исполнения судебного акта.

🤫Все эти способы не требуют введения в отношении должника процедуры банкротства. Вывод, что оспорить сделки должника кредитор может только в деле о банкротстве должника, является
неверным. Что значительно упрощает процесс оспаривания вывода активов должником.

🤫Кроме того, правом оспаривания сделок по выводу должником активов обладают и судебные приставы-исполнители. К тому же, имеется судебная практика по взысканию убытков с приставов, если они своим бездействием допустили возможность должнику реализовать свои активы при наличии исполнительного производства и не оспорили данное отчуждение имущества.

#взыскание по исполнительному производству #арест имущества должника #недвижимое имущество должника #как протводействовать выводу активов должника

📣 Новости права//

Субъекты МСП и самозанятые смогут оформить кредитные каникулы

Субъекты МСП и самозанятые, в том числе участники льготных программ кредитования, смогут один раз в 5 лет получить отсрочку на 6 месяцев по договорам займа, заключенным после 1 марта 2024. Как разъяснил Центральный банк Российской Федерации, для оформления кредитных каникул подтверждать снижение дохода не потребуется.

Сумма заёмных средств не должна превышать установленный лимит:

🟢 до 10 млн руб. для самозанятых;

🟢 до 60 млн руб. для микропредприятий;

🟢 до 400 млн руб. для малых предприятий;

🟢 до 1 млрд руб. для средних предприятий.

Начисление процентов во время льготного периода будет осуществляться ежемесячно по ставке, установленной договором кредитования.

Планируется, что изменения вступят в силу 1 октября 2025 года.

Взято из источника//: https://cbr.ru/press/event/?id=25793

#кредитные каникулы #льготы для МСП

Как долго может длиться спор в суде?

Первый пришедший на ум ответ - до бесконечности (как много боли в этих словах). Но если без иронии, то судебный спор может продолжаться годами. Примером служит дело, по которому сегодня у меня было заседание в Арбитражном суде Московской области.

Рассматривался обособленный спор в банкротном деле - оспаривается ряд сделок с бывшим участником и директором общества (он же мой доверитель). И это уже второй судебный круг! Мы проиграли спор в первой и апелляционной инстанциях, в кассации наши доводы были услышаны и дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции, т.е. на новый судебный круг. И сегодня состоялось второе заседание по этому делу после направления его кассацией в первую инстанцию.

Судья теперь более внимательно изучает доводы сторон, материалы дела "пухнут" от очередных письменных объяснений и новых доказательств, а я думаю, как по-другому раскрыть суду наши доводы, так чтобы его убедить в нашей правоте.

Возвращаясь к теме поста сообщу, что сегодня ровно 2 (два) года (!) как рассматривается наш спор. И это ещё не предел - как минимум мы должны пройти первую инстанцию, как максимум - снова дойти до кассации. И на это уйдёт ещё 1 (один) год (при благоприятном исходе). Итого: около 3 (трёх) лет (!)🤪.

Самое печальное в этой истории, что это не предельный срок рассмотрения дела в суде, особенно для банкротных дел, которые могут рассматриваться 5 и более лет.

Что касается НЕ банкротных дел, то на моей практике самым долгим был процесс в арбитражном суде, который длился 7 лет (проходил несколько судебных кругов и рассматривался в Верховном Суде РФ). Надеюсь, что такого больше не повторится (а то и жизни не хватит).

Поделитесь, пожалуйста, своим опытом длительного рассмотрения дела в суде, и что вы чувствовали после его окончания?

#арбитражный процесс #арбитражный юрист #сделки должника

Россиянам запретят брать больше одного займа в МФО с 2026 года

Сегодня новости пестрят заголовками "один займ в одни руки". Что же имеется ввиду в действительности?

💬Большая закредитованность граждан "подтолкнула" Банк России выступить с инициативой поэтапного изменения регулирования выдачи займов микрофинансовыми организациями (МФО):

1. снижение максимального уровня переплаты "тела" кредита с 130 до 100%;

2. ограничение по количеству «дорогих» займов на одного заёмщика. По задумке ЦБ РФ, клиент сможет иметь до 2 (двух) займов одновременно, полная стоимость которых превышает 200% от суммы долга (а вот количество "дешёвых" займов, т.е. тех, что не превышают порог в 200%, не уточняется, пока лимит на "дешёвые" кредиты не обсуждается);

3. впоследствии предполагается введение ограничения «один займ в один руки» с полной стоимостью кредита (ПСК) от 100%, а также "период охлаждения" в течение 3 (трёх) дней. Новую «дорогую» ссуду можно будет выдать клиенту только через три дня после погашения прежней (и снова нет упоминаний о количестве "дешёвых" кредитов, в данном случае тех кредитов, ПСК которых не превышает 100%, т.е. регламентация по количеству выдачи таких кредитов одному клиенту пока не рассматривается).

Подробнее с новостью можно ознакомиться здесь:// https://www.kommersant.ru/doc/7959490 и здесь://https://bcs-express.ru/novosti-i-analitika/normu-odin-zaem-v-odni-ruki-v-mfo-vvedut-s-2027-goda.

➡️Если выше речь о законодательной инициативе, то уже сейчас в Госдуме РФ рассматривается законопроект о внесении изменений в ст. 387 ГК РФ и в Закон «О микрофинансовой деятельности и МФО» - правка касается запрета переуступки права кредитора (например, МФО) по денежным обязательствам потребителя другому лицу (например, коллектору), если на момент переуступки права просрочка обязательства должника превысила 60 календарных дней. Данная правка направлена на снижение практики передачи просроченного долга коллекторским агентствам, методы работы которых, несмотря на законные запреты, всё ещё создают сильное социальное напряжение.

В пояснительной записке к законопроекту указано, что сумма закредитованности населения остаётся по прежнему высокой. Граждане вынуждены брать потребительские кредиты под огромные проценты в случае необходимости проведения операции и приобретения лекарств, покупки бытовой техники, проведения ремонта, оплаты ЖКУ и др.

Более половины населения страны (!) выплачивают от одного до трёх кредитов одновременно, при этом более 30% граждан платят ежемесячно по займам более 50% от своего дохода. Как бороться со снижением доходов граждан, увы, законопроект не предусматривает.

#юрист по банкротству #банкротство физических лиц

Проигрыш в деле, где есть след мошенничества 🕵‍♀️

В продолжение предыдущего поста сегодня пост как раз о деле, о котором не принято говорить юристу - деле, которое не увенчалось успехом. В моей многолетней практике, как больно и досадно это не было бы признавать, есть место и проигранным делам. Это проигранное дело было сложным и нетривиальным, осадок от него остался до сих пор.

Итак, ко мне обратилась женщина, которая была кредитором в деле о банкротстве физического лица – её знакомой. Процедура банкротства прошла быстро, какого-либо имущества не нашли и дело завершили, со знакомой клиента списали все долги, включая и её (клиента) долг. Клиент указала, что у должника-банкрота было имущество, которое по непонятной ей причине не вошло в конкурсную массу, и имущество это – дебиторская задолженность. 💸

Как выяснилось, предыстория у банкротного дела весьма интересная. У должника-банкрота имелась подруга, знакомая которой была сотрудником Департамента жилищной политики и жилищного фонда г. Москвы и могла помочь в получении новой квартиры с большой скидкой. Должница предложила и моему клиенту приобрести жильё со скидкой. Она согласилась, передала пару миллионов для приобретения жилья. Но жилищный вопрос затянулся – квартиру предоставлять никто не спешил. Когда уже срок затянулся настолько, что уже было неприлично, то клиент обратилась в суд за взысканием займа, благо у неё была расписка от должницы. При рассмотрении дела должница (на тот момент она ещё не была банкротом) представила другую расписку, по которой она передала деньги клиента совместно с другими деньгами своей подруге для приобретения квартир, в т.ч. и для клиента, в расписке уже фигурировала сумма 14 миллионов, и пояснила, что у неё денег клиента нет. Суд отклонил этот довод, посчитал, что эта расписка не относится к делу и удовлетворил иск.

И в это время выяснилась ещё одна интересная деталь. В отношении той самой знакомой, что была сотрудником Департамента жилищной политики и жилищного фонда г. Москвы, завели уголовное дело по факту мошенничества – оказалось, никакой сотрудницей департамента она не была, никакого жилья представлять не собиралась и не могла, но деньги с граждан собрала приличные. 🗿

После вступления решения в силу должница сама подала заявление на собственное банкротство. Мой клиент включилась в реестр. Спустя несколько месяцев после введения процедуры банкротства финансовый управляющий созвал собрание кредиторов с повесткой дня о завершении процедуры, т.к. имущества у должницы не выявлено. На собрании мой клиент возражала против завершения, сообщила управляющему, что у должника есть имущество в виде дебиторской задолженности, что подтверждается копией расписки на 14 миллионов, которую представила должница в суде по спору о займе. Управляющий направил запрос по задолженности подруге должницы, та ответила, что передала эти деньги мошеннице, представила копию постановления о возбуждении уголовного дела и о том, что она является потерпевшей. На этом поиск и процесс взыскания дебиторской задолженности закончился. Дело о банкротстве завершилось.
#мошенничество #банкротство
Продолжение истории ниже

Всех юристов поздравляю с профессиональным праздником!⭐️

Сфера и характер работы у нас может быть разным, но нас всех объединяет закон, который мы помогаем понять, истолковать и не нарушить (или грамотно обойти). И пусть этот кропотливый труд, со стороны почти не заметный, но требующий немалых интеллектуальных и психологических сил, будет справедливо вознаграждён!

Всем желаю удачно справляться с коллизиями, побольше лёгких и благодарных клиентов и роста в профессии!✨

Итак, второй круг близится к завершению

В августе делилась этим многолетним делом (ссылка к посту), и вот разрешилось рассмотрение дела и в суде первой инстанции (суд принял нашу сторону, ура!), а в конце декабря уже была апелляция (декабрь был жарким, не успевала всё освещать), которая оставила в силе новое решение.

Фух...можно немного вздохнуть и сделать ещё один рывок - рассмотрение дела в кассации, 2-ой раз... Пока нет информации о подаче жалобы, но, предполагаю, что кассация всё-таки будет, надеюсь, уже окончательной и поставит жирную точку в настоящем деле.

И хотя рассмотрение дела ещё не закончено, тем не менее, оно показало, что пытаться стоит и попытка может переломить исход дела. Так что, пробуем, не останавливаемся!👮

#банкротство ооо #банкротство юридических лиц #юрист по банкротству