#США В конце декабря IRS опубликовала разъяснение от Управления главного юрисконсульта с позицией в отношении влияния «неявной поддержки» (implicit support) от взаимозависимых компаний группы при определении процентной ставки по внутригрупповым займам в соответствии с принципом «вытянутой руки».

Разъяснение соответствует выводу суда в австралийском деле Chevron, а также подходу ОЭСР (хотя и Раздел 1.482 применяет слегка отличающееся определение принципа «вытянутой руки») и позиции IRS в предыдущих годах, однако, в настоящее время #ТЦО правила США прямо не требуют от компаний учитывать неявную поддержку при определении процентной ставки внутригруппового займа в соответствии с Разделом 1.482-2 (что может потребовать дальнейших изменений в соответствующие положения).

Рассматриваемый кейс

Иностранная материнская компания («FP») владеет 100% акций дочерней компании в США («USSub»). USSub владеет операционными активами и управляет предприятиями, важными для финансовых показателей группы. Если финансовое положение USSub ухудшится, FP, скорее всего, окажет финансовую поддержку, чтобы предотвратить дефолт по обязательствам USSub, по крайней мере, перед несвязанными сторонами. USSub планирует получить капитал за счет внутригруппового займа.

Финансовые организации анализируют финансовое положение несвязанного заемщика, чтобы оценить риск, связанный с предоставлением финансирования. В данном примере, FP имеет кредитный рейтинг A. USSub имеет кредитный рейтинг BBB (соответствует 8% процентной ставке), что отражает как ее отдельный рейтинг, так и рейтинг, с учетом принадлежности к группе компаний (с учетом неявной поддержки группы). Будучи независимой организацией, USSub имела бы кредитный рейтинг B (соответствует 10% процентной ставке). FP выдала займ USSub на согласованных сторонами условиях по ставке 10% (презюмируется, что заём не подлежит переквалификации в соответствии с принципами соотношения долга и собственного капитала). Заём не подкреплен отдельной гарантией.

Заключение IRS

IRS пришло к выводу, что если несвязанный кредитор рассмотрит принадлежность к группе при установлении условий финансирования, доступных заемщику (т. е. «неявную поддержку») даже при отсутствии формальной гарантии, тогда IRS может скорректировать процентную ставку контролируемого займа, чтобы отразить эту неявную поддержку.

В данном примере ставка по займу от FP в пользу USSub, определенная в соответствии с принципом «вытянутой руки», должна учитывать неявную поддержку от FP. Следовательно, это ставка, применимая к заемщику с рейтингом BBB (т. е. 8%). Приведенный анализ в равной степени применим и в контексте займов между контролируемыми сторонами, имеющими другие отношения. Так, IRS может скорректировать ставки по займам между сестринскими дочерними компаниями корпоративной группы на основе кредитного рейтинга заемщика; или на основе аналогичного анализа, такого как «теневой рейтинг»; или на условиях, доступных контролируемому заемщику от коммерческих кредиторов.

Послесловие

Hickman и Moura в своем последним исследовании предлагают в таком случае вообще не рассматривать концепцию неявной поддержки, а просто использовать единый кредитный рейтинг группы всеми компаниями группы. Это также соответствует подходу ООН (9.11.2, p.374), который предполагает использование общего группового кредитного рейтинга для упрощения определения процентной ставки в соответствии с принципом вытянутой руки (когда установление отдельных рейтингов и факторов, влияющих на них, является затруднительным). Однако, Hickman и Moura идут дальше, и предлагают на этом основании полностью исключить применение правил ТЦО в отношении гарантий, поскольку значительные усилия требуются, чтобы установить рыночную цену за гарантию, и, поскольку ее стоимость привязана к структуре капитала заемщика, которая определяется не рынком, а группой МНК, часто самим гарантом, что кажется противоположным принципу вытянутой руки и неоправданным.

#ОЭСР Россия представила обновленное уведомление о завершении 17 января 2024 г. процедур для вступления в силу отдельных положений Многосторонней конвенции (MLI) в отношении СОИДН с Арменией, Гонконгом, Мексикой, Румынией и Вьетнамом.

Отдельно следует отметить, что некоторые статьи СОИДН с Румынией были приостановлены - далее общие комментарии влияния положений MLI вне зависимости от данного факта.

Для вышеуказанных юрисдикций будут применяться определенные положения BEPS MLI, в первую очередь, в отношении налогов у источника, а также других налогов.

Положения MLI по данным СОИДН начнут действовать:

▪️для России - с 1 января 2025 года

▪️для Мексики, Румынии и Вьетнама - с 1 января 2025 года

▪️для Армении - с 1 января 2024 года в отношении налогов у источника и с 16 августа 2024 года в отношении других налогов

▪️для Гонконга - с первого дня налогового периода, начинающегося с 16 февраля 2024 года в отношении налогов у источника и с 16 августа 2024 года по другим налогам

В дополнение к комментариям Hill Consulting, в СОИДН:

▪️с Мексикой будет применяться тест основной цели (PPT), дополненный упрощенным LOB тестом

▪️с Армений, Гонконгом, Румынией, Вьетнамом - тест основной цели

Ни для одного из указанных СОИДН не предусмотрено действие положений ст.7(4) MLI - возможность дополнительного запроса в налоговые органы страны резидентства для рассмотрения кейса в случае первоначального отказа в применении льгот.

Для СОИДН с Румынией предусмотрено действие положения MLI (ст.4) в отношении компаний, которые признаются налоговыми резидентами двух государств в соответствии с домашним законодательством: в таком случае компетентные органы должны будет определить единственную юрисдикцию резидентства по взаимному согласованию с учетом места эффективного управления этой компанией, места, где она зарегистрирована или иным образом учреждена, а также любых других соответствующих факторов; если такое соглашение не может быть достигнуто, компания имеет право на льготы только в той степени, в которой компетентные органы согласны с этим.